如何防范高管跳槽帶走企業(yè)核心機(jī)密

江 瀟

在高科技人才頻繁流動的當(dāng)下,越來越多的企業(yè)對商業(yè)機(jī)密的外泄頗為擔(dān)憂。那些掌握核心機(jī)密的重點(diǎn)人才的跳槽更是直接成為企業(yè)商業(yè)秘密外流的潛在隱患。人才的流動本是市場激烈競爭的外在表現(xiàn),也是人才尋找更好發(fā)展空間的內(nèi)在需求。只是,企業(yè)要做好「機(jī)密外流防火墻」的建設(shè)工作,防范核心員工的跳槽動了公司的「奶酪」。

【案例重現(xiàn)】

在股票軟件界影響頗大、歷時(shí)近四年的「真假布道者軟件案」自2008年10月在北京市朝陽區(qū)法院經(jīng)過一審民事判決后又有了新進(jìn)展,近日朝陽公安分局正式對該案立案偵查,該案也進(jìn)入了刑事階段。

「真假布道者軟件案」是非常典型的因「內(nèi)鬼」剽竊式跳槽而惹的禍端。案件的原被告雙方曾是共同創(chuàng)業(yè)的好友。1998年7月,現(xiàn)任弘歷通董事長的馮鋼與幾個(gè)好友合伙成立弘歷通投資顧問有限公司,公司主要開發(fā)和銷售股票分析軟件。2004年,作為公司主打產(chǎn)品的全文字接口股票分析軟件「布道者」閃亮登場。

2004年9月,弘歷通的副總經(jīng)理杜輝、劉映哲和總工程師韓浩離職,不僅帶走了公司中層管理人員以及員工100多人,而且還盜走了軟件的來源程序,并利用其核心算法仿冒生產(chǎn)出「百年坦途布道者」軟件。次年4月被告注冊了北京鑫三汛投資顧問有限公司,先后在全國各大城市開設(shè)了40多個(gè)銷售點(diǎn),向弘歷通客戶出售「布道者」軟件。

2008年,在掌握了充分的證據(jù)以后,弘歷通依法提出上訴。判決結(jié)果為:北京鑫三汛投資顧問有限公司作為盜版布道者軟件的生產(chǎn)者,應(yīng)立即停止侵權(quán)行為,公開道歉并賠償弘歷通公司45000元(人民幣,下同)。同時(shí),因此案已涉嫌刑事犯罪,北京市朝陽區(qū)公安分局已正式立案偵查。

雖然獲得勝訴,但是對于弘歷通來說仍然損失慘重。弘歷通公司董事長馮鋼粗略估計(jì),「侵權(quán)事件給弘歷通帶來的直接經(jīng)濟(jì)損失已經(jīng)達(dá)到數(shù)百萬元,間接損失更高達(dá)數(shù)千萬元。」

梳理既往案件,由于員工跳槽引發(fā)的糾紛還有很多。2004年華為3名技術(shù)人員離職引發(fā)竊密案,2007年富士康更是以7000萬天價(jià)索賠額起訴原雇員以及比亞迪公司侵害商業(yè)技術(shù)秘密,2008年11月騰訊起訴15名前員工沒有遵守勞動合同中關(guān)于「競業(yè)禁止條款和保密條款」的規(guī)定……數(shù)據(jù)顯示,大陸商業(yè)秘密刑事案件中60%都與人才跳槽有關(guān),80%以上的商業(yè)秘密外流都是由內(nèi)部員工引起的。

「剽竊式跳槽」 企業(yè)很受傷

全球最大的網(wǎng)絡(luò)信息安全廠商McAfee近日針對來自美國、英國、德國、日本、中國、印度、巴西和中東地區(qū)的800多名IT高管做了一項(xiàng)關(guān)于智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)的調(diào)查,其中42%的受訪者表示離職員工是公司資料的最大威脅。

對企業(yè)來說更糟糕的一點(diǎn)是,在當(dāng)前商業(yè)秘密侵權(quán)案件中存在著取證難的問題。被侵害企業(yè)無論是采用民事訴訟還是刑事訴訟,證據(jù)不足或者證據(jù)保存不力,都成為造成企業(yè)勝少敗多的原因。

以「真假布道者案」為例,正是由于弘歷通公司在1998年、2005年先后兩次獲得了國家版權(quán)局版權(quán)認(rèn)證,并且獲得了國家版權(quán)局頒發(fā)的軟件著作權(quán)登記證書,才使法院做出了支持原告主張的判決。而同時(shí),也正是由于弘歷通在取證的三年時(shí)間里,無法提供被告方銷售的書面證據(jù),所以才導(dǎo)致判決賠償金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于實(shí)際損失。

案件復(fù)雜性上升

「保密合同」不保密

近年來,隨著企業(yè)保密意識的提高,一般都會在與員工簽訂勞動合同時(shí),加入「保守商業(yè)秘密」的內(nèi)容,有的還會補(bǔ)簽競業(yè)禁止合同。那么,到底是什么原因讓「剽竊式跳槽」頻發(fā)呢?

匯佳律師事務(wù)所智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)部主任張志峰介紹說,雖然與員工簽訂了「保密協(xié)議」,但是很多企業(yè)不太重視保密制度的執(zhí)行。僅僅是在檔上加上了「絕密」「機(jī)密」等字樣,但是檔本身卻隨手可得。保密檔隨便扔,也沒有專人保管,這是造成泄密事件頻發(fā)的重要原因之一。

由此可以看出,很多企業(yè)在理論上都非常重視自己的商業(yè)秘密,但在具體管理中卻是「虛多實(shí)少」?！赣捎谠S多保密內(nèi)容條款的內(nèi)容規(guī)定不夠具體,或者缺乏企業(yè)相關(guān)制度的配合,使得侵權(quán)人可以繞行相關(guān)合同壁壘」,張志峰說。

《反不正當(dāng)競爭法》中對商業(yè)秘密的定義是,「不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！瓜鄬碚f,有關(guān)技術(shù)信息的確認(rèn)較為直接,而應(yīng)該保密的經(jīng)營信息的認(rèn)定則更為復(fù)雜和模糊。中華全國律協(xié)智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會執(zhí)委李德成認(rèn)為,「企業(yè)的經(jīng)營秘密應(yīng)包括客戶名單、原材料采購管道、銷售管道以及定價(jià)規(guī)則、合同特殊條款等,這些都屬于企業(yè)經(jīng)營秘密的范疇。」

專家支招

制度建設(shè)是最好「防火墻」

在McAfee公司的最新研究報(bào)告中還顯示,全球經(jīng)濟(jì)衰退使得智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)面臨著比以往任何時(shí)候更大的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)倒閉、裁員、市場和經(jīng)濟(jì)前景不佳將導(dǎo)致失業(yè)員工竊取企業(yè)信息的可能性大大增加,因?yàn)檫@些信息有利于改善他們的就業(yè)機(jī)會。

那么,面對「風(fēng)險(xiǎn)大,取證難,敗訴率高」,企業(yè)應(yīng)該如何防范由于員工跳槽而帶來的公司核心機(jī)密泄露呢?

河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)陳瑾老師認(rèn)為,商業(yè)秘密就像一層窗紗,這層紗很容易被捅開,一旦被捅開了,企業(yè)就什么都沒有了。而保護(hù)這層窗紗的最好辦法就是企業(yè)做好制度建設(shè)。

具體來說,企業(yè)首先要建立商業(yè)機(jī)密管理的「虎符」體系。即在應(yīng)用商業(yè)機(jī)密中把涉密技術(shù)和經(jīng)營信息分為多個(gè)環(huán)節(jié),交由不同的人員使用及管理,也就是將技術(shù)鏈條和經(jīng)營鏈條分割為多段,保證員工不能單獨(dú)掌握與使用該商業(yè)機(jī)密。

其次,企業(yè)可以采取專利和商業(yè)機(jī)密交叉保護(hù)的方式進(jìn)行保密工作。對于核心機(jī)密的外在內(nèi)容,通過申請版權(quán)或者專利的方式來予以保護(hù)。而那些很難通過外部形式看到的內(nèi)容,則依靠商業(yè)秘密方式進(jìn)行制約。

另外,建立一套完整的智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)保密制度是企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急,比如明確哪些崗位、哪些材料屬于智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍,建立智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)使用查閱制度等等,既要有專人負(fù)責(zé)執(zhí)行,還要有相關(guān)監(jiān)督、約束機(jī)制,避免在商業(yè)秘密的認(rèn)定上產(chǎn)生爭議。

如果一旦因人才流動而造成機(jī)密外泄,訴諸于法律時(shí)企業(yè)常常處于被動狀態(tài)。李德成說,「事實(shí)上,在商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛的賠償中,經(jīng)常出現(xiàn)原告的損失和被告的獲利無法查明的情況。這就導(dǎo)致企業(yè)所受損失與賠償金額嚴(yán)重不對等,往往也會抹殺企業(yè)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新的積極性?！?/p>

對此,李德成建議說,企業(yè)須聘請專業(yè)的智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)方面的律師,建立保密制度、維權(quán)方案、涉密人員的工作制度,以事先進(jìn)行預(yù)防性約束,比如,「工作記錄、會議記錄都要有留存制度,一旦發(fā)生糾紛,這些是都可以作為證據(jù)的?！刮从昃I繆,才不至于在機(jī)密外泄之后「賠了夫人又折兵」。