論走私犯罪的概念要素

蔣蘇淮

摘要1997刑法法條直接使用了“走私”一詞,卻未明確給出“走私”一詞的概念及認定特征要素,結(jié)合2000年修訂的《海關(guān)法》第82條對走私行為的界定,認定走私犯罪,應(yīng)把握住違反《海關(guān)法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)管、行為對象特定、有進出關(guān)境的行為、達到追訴標準等要素。

關(guān)鍵詞走私犯罪 逃避海關(guān)監(jiān)管 進出關(guān)境

中圖分類號:D924.3文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)09-065-01

1997《刑法》第三章第二節(jié)針對犯罪對象的不同規(guī)定了若干走私個罪。法條并沒有明確給出“走私”之概念及認定特征要素,而是直接使用了“走私”一詞。對于走私行為的定義,2000年修訂的《海關(guān)法》在其第82條采用概括式和列舉式相結(jié)合的方式,作了較為全面的界定,其規(guī)定“違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī),逃避海關(guān)監(jiān)管,偷逃應(yīng)納稅款、逃避國家有關(guān)進出境的禁止性或者限制性管理,”有(一)運輸、攜帶、郵寄國家禁止或者限制進出境貨物、物品或者依法應(yīng)當繳納稅款的貨物、物品進出境的;(二)未經(jīng)海關(guān)許可并且未繳納應(yīng)納稅款、交驗有關(guān)許可證件,擅自將保稅貨物、特定減免稅貨物以及其他海關(guān)監(jiān)管貨物、物品、進境的境外運輸工具,在境內(nèi)銷售的;(三)有逃避海關(guān)監(jiān)管,構(gòu)成走私的其他行為的情形之一的,是走私行為。本文擬通過對法條的解讀,給出刑法意義上的走私犯罪的定義,以期為走私犯罪的司法認定提供原則性的標準。

定義的一般形式,也是最簡單的形式,是借由種屬與種差(pergenuset differentian)進行,因為它總是提供能夠替代被定義之語詞的語詞形式給我們。然而,走私行為的復(fù)雜性使得采用這種定義方式做出足夠簡潔間接的定義似較為困難,也許通過分離并掌握住一組核心要素的特征更容易些。

筆者認為,走私犯罪的概念應(yīng)具備以下幾個要素。

第一,違反《海關(guān)法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)。應(yīng)該明確的是,走私罪之所以被規(guī)定為犯罪,并非因為其明顯違反了倫理道德,而是“法律的產(chǎn)物”。①在學理上,稱為法定犯,是與自然犯相對的概念。因此,一個行為是否能做走私犯罪的刑法評價,前提是其已受到相關(guān)行政法規(guī)的否定性評價。

第二,逃避海關(guān)監(jiān)管。筆者認為,證明是否逃避海關(guān)監(jiān)管是認定走私犯罪的關(guān)鍵。逃避海關(guān)監(jiān)管的方式是多樣的,按照《海關(guān)法》的列舉,包括運輸、攜帶、郵寄國家禁止或者限制進出境貨物、物品或者依法應(yīng)當交納稅款的貨物、物品進出境;未經(jīng)海關(guān)許可并且繳納應(yīng)納稅款、交驗有關(guān)許可證件,擅自將保稅貨物、特定減免稅貨物以及其他海關(guān)監(jiān)管貨物、物品、進境的境外運輸工具,在境內(nèi)銷售;以及其他逃避海關(guān)監(jiān)管等形式。按照《關(guān)于為防止、調(diào)查和懲處違犯海關(guān)法實行行政互助的國際公約》(簡稱《內(nèi)羅畢公約》——其第一條第四項被認為是對“走私”一詞最權(quán)威的解釋)對“走私”一詞的界定,“逃避海關(guān)監(jiān)管”強調(diào)“秘密”以及“欺騙海關(guān)”,因此, 在實踐中,若行為人如實向海關(guān)履行了報關(guān)手續(xù),且該報關(guān)手續(xù)符合海關(guān)要求,并獲得海關(guān)放行,那么,即便其進出口的物品不符合國家的規(guī)定,仍不得以走私行為認定。“逃避海關(guān)監(jiān)管”既是對客觀行為認定提出的要求,也體現(xiàn)了對行為人主觀故意的評價要求。

第三,行為對象特定。這既區(qū)分了走私犯罪與一般走私行為,同時,對于走私犯罪而言,行為對象屬于犯罪構(gòu)成要件的事實情況,對區(qū)別走私罪中此罪與彼罪有著重大的意義。根據(jù)《海關(guān)法》的規(guī)定,走私行為的對象有七大類:禁止進出境的貨物、物品;限制進出境的貨物、物品;依法應(yīng)當繳納稅款的貨物、物品;保稅貨物;特定減免稅貨物;其他海關(guān)監(jiān)管貨物、物品;進境的境外運輸工具。然而,刑法意義上走私犯罪的犯罪對象范圍則相應(yīng)較窄,主要有以下幾類:一是國家禁止進出境的貨物、物品。經(jīng)過《刑法修正案(七)》對走私犯罪的完善,所有國家禁止進出境(也包括僅禁止出境,如貴重金屬,以及禁止進境,如廢物等)的貨物、物品均成為了走私犯罪的犯罪對象。第二類是限制進出境的貨物、物品。國家對限制進出境的物品采取的是許可證制度。刑法中并沒有專門針對走私限制進出口貨物、物品的罪名。除去以列舉方式規(guī)定走私禁止進出口貨物、物品的相關(guān)罪名外,刑法對其他類的走私犯罪均以其偷逃稅額來認定。因此,對于走私國家限制進出口的貨物、物品,只逃證而未逃稅的,不作為犯罪處理。典型的如外幣走私案件,因只涉及逃證問題(外匯攜帶證明書),無論走私的外幣數(shù)量多少,均不構(gòu)成為走私罪,僅作為走私行為處理。第三類是應(yīng)稅的普通貨物、物品。第四類特定減免關(guān)稅的貨物、物品。第五類是保稅貨物。

第四,有進出關(guān)境的行為。從現(xiàn)有學界對走私犯罪下的的定義來看,大部分都將進出境理解為進出國(邊)境的行為,這實際是對走私犯罪的一種誤解。我國海關(guān)法第2條規(guī)定:“中華人民共和國海關(guān)是國家的進出關(guān)境(以下簡稱進出境)監(jiān)督管理機關(guān)?！睆倪@一規(guī)定看,走私是運輸、攜帶、郵寄貨物、物品非法進出關(guān)境(簡稱“進出境”)的行為。關(guān)境與國境及邊境是在內(nèi)涵和外延上都有區(qū)別的兩個概念。關(guān)境指征的是適用同一海關(guān)法或者同一關(guān)稅制度的區(qū)域,國境則是我國與外國的國界,而邊境則是指我國大陸與港、澳、臺地區(qū)的交界。對于我國來說,我國的關(guān)境(目前是指除香港、澳門、臺灣以外的大陸地區(qū))小于國境。

第五,達到追訴標準。從刑法規(guī)定來看,走私禁止進出口的貨物、物品的犯罪(151條、152條、347條)均為行為犯,即不以結(jié)果發(fā)生為必要,只要行為實施結(jié)束,犯罪即告構(gòu)成。而走私普通貨物、物品罪則按偷逃應(yīng)繳稅款的多少定罪量刑。事實上,根據(jù)2000年《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》以及2006年《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》的規(guī)定,走私禁止進出口的貨物、物品也需達到一定的數(shù)量、程度或情節(jié)標準。這是對刑法第13條所規(guī)定的“情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪”的回應(yīng)。

注釋:

①貝卡利亞.論犯罪與刑罰.北京:中國大百科全書出版社.1996.100.