溫玉泉

安防企業(yè)如何防范法律風(fēng)險

溫玉泉

安防行業(yè)在高速發(fā)展，安防企業(yè)在日益壯大。法律風(fēng)險，是安防企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中不可避免會遇到的問題。那么，安防企業(yè)該如何防范法律風(fēng)險？

隨著中國經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，社會各界對安防產(chǎn)品的需求不斷升溫。 專家預(yù)計(jì)，2010年我國安防產(chǎn)值將達(dá)到2000億元。良好的發(fā)展前景讓不少業(yè)內(nèi)人士歡欣鼓舞，都想從這個巨大的市場“蛋糕”中多分一塊。雖然行業(yè)發(fā)展前景十分誘人，但是對于安防企業(yè)來說，法律風(fēng)險也在逐步增加，為了自身長遠(yuǎn)穩(wěn)健的發(fā)展，安防企業(yè)必須具有法律風(fēng)險的防范意識。

企業(yè)法律風(fēng)險成因及表現(xiàn)

那么該如何防范法律風(fēng)險呢？簡單地說，法律風(fēng)險就是基于法律規(guī)定產(chǎn)生的，可能影響企業(yè)經(jīng)營成本和利潤的經(jīng)營行為。主要分為兩種情況：第一是法律本身產(chǎn)生的風(fēng)險，包括法律制定和廢止對企業(yè)的影響。例如，城鎮(zhèn)土地使用稅提高，必將對房地產(chǎn)企業(yè)的經(jīng)營產(chǎn)生影響。這就是法律規(guī)定本身產(chǎn)生的風(fēng)險，對于此種風(fēng)險，企業(yè)是沒法抗拒的；第二是企業(yè)經(jīng)營行為違反法律法規(guī)產(chǎn)生的風(fēng)險，比如由于某些企業(yè)對法律關(guān)注程度較低，經(jīng)營中投機(jī)取巧，仿造知名品牌，觸犯了法律，受到了法律的制裁。

企業(yè)經(jīng)營行為的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下六個方面：

企業(yè)設(shè)立、運(yùn)營中的法律風(fēng)險

在設(shè)立企業(yè)的過程中，企業(yè)的發(fā)起人是否對擬設(shè)立的企業(yè)進(jìn)行充分的法律設(shè)計(jì)，是否對企業(yè)設(shè)立過程有充分的認(rèn)識和計(jì)劃，是否完全履行了設(shè)立企業(yè)的義務(wù)，以及發(fā)起人本人是否具有相應(yīng)的法律資格，這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立企業(yè)能否具有一個合法、規(guī)范的設(shè)立過程。可以說，一個專業(yè)的法律方案設(shè)計(jì)及規(guī)范的設(shè)立過程是企業(yè)成功的一半。如果在企業(yè)設(shè)立之初，就存在著法律上的瑕疵，那么必然會為企業(yè)在日后的運(yùn)作過程埋下隱患。這種法律瑕疵，雖然并不一定在短期內(nèi)引發(fā)法律危機(jī)，但只要得不到消除，則會作為一種法律風(fēng)險長期存在；一旦發(fā)生，很可能就是一個致命打擊。 例如，企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理、法人治理結(jié)構(gòu)是否完備、監(jiān)督控制機(jī)制是否健全、高管人員之間的權(quán)力如何制衡等，如果這些問題在企業(yè)運(yùn)營過程中解決不好，很可能會“禍起蕭墻”，內(nèi)部出現(xiàn)爭端和擎制，將直接影響到企業(yè)的健康發(fā)展。

合同訂立、履行過程中法律風(fēng)險

合同是各類企業(yè)從事商務(wù)活動時所采取最為常見的基本法律形式。可以說，合同貫穿于企業(yè)經(jīng)營的全過程，只要有商務(wù)活動，就要產(chǎn)生合同。合同當(dāng)事人在訂立時，考慮更多的是合同利益而非合同風(fēng)險。合同在避免交易行為不確定性的同時，也可能由于合同約定的缺陷而為當(dāng)事人埋下法律風(fēng)險。所有的安防企業(yè)都是在與各類不同的主體不斷交易中獲取利益，合同在企業(yè)經(jīng)營中的廣泛應(yīng)用，決定了合同訂立、履行中的法律風(fēng)險廣泛存在。近年來，隨著人們法律意識的增強(qiáng)，很多企業(yè)已經(jīng)重視合同的訂立，在要約、承諾過程中，都聘請律師參與，請律師起草合同文本。據(jù)筆者所知，河北安防公司基本上每年都在合同文本上不斷完善。

但是對于很多商務(wù)合同而言，簽定好合同文本只是一個良好的開端，合同的履行才是真正重要的環(huán)節(jié)。合同履行過程中雙方的來往函件、備忘錄、會談紀(jì)要、傳真和電子數(shù)據(jù)等都是寶貴的證據(jù)，都要注意整理和保存。相對于合同文本的法律風(fēng)險，合同履行的法律風(fēng)險類型更多、范圍更廣，管理和防范的難度更大。

企業(yè)并購法律風(fēng)險

在全球范圍內(nèi)，企業(yè)并購逐漸成為現(xiàn)代投資的一種主流形式，企業(yè)并購的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在企業(yè)兼并中。企業(yè)兼并涉及公司法、反不正當(dāng)競爭法、稅收法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，兼并過程操作復(fù)雜，對社會影響較大，潛在的法律風(fēng)險較高。

知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險

知識產(chǎn)權(quán)包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等，是蘊(yùn)涵創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果，其客體是一種非物質(zhì)形態(tài)的特殊財(cái)產(chǎn)，要求相關(guān)法律給予特別規(guī)定。在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，保護(hù)和侵權(quán)是一對孿生兄弟，安防企業(yè)稍有疏忽，自己的知識產(chǎn)權(quán)就容易被別人侵犯，或者自己侵犯了別人的知識產(chǎn)權(quán)，無論是侵權(quán)還是被侵權(quán)，都將面臨著巨大的法律風(fēng)險。“央視一套”、“春晚”等被搶注即是極好的例子。如果從企業(yè)自身找原因的話，決策層和顧問律師風(fēng)險防范意識欠缺可能是最重要的因素之一。

人力資源管理法律風(fēng)險

在我國，與人力資源有關(guān)的法律法規(guī)主要是《勞動法》、《勞動合同法》和相關(guān)行政法規(guī)及部門規(guī)章。在企業(yè)人力資源管理過程的各個環(huán)節(jié)，從招聘開始，面試、錄用、簽定勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職，都有相關(guān)的勞動法律法規(guī)調(diào)整和規(guī)范，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞動糾紛，造成不良影響。

另一方面，企業(yè)為了長遠(yuǎn)發(fā)展，往往會花費(fèi)很大代價來培養(yǎng)業(yè)務(wù)骨干、技術(shù)骨干，這些骨干員工掌握著企業(yè)大量的客戶資料、商業(yè)秘密、技術(shù)秘密等核心機(jī)密。隨著企業(yè)的發(fā)展壯大，骨干員工的期望值也會水漲船高，一旦企業(yè)不能滿足個人的要求，多以跳槽相威脅。員工的高跳槽率與對企業(yè)的低忠實(shí)度是目前困擾很多安防企業(yè)最為突出的人事問題。跳槽骨干員工往往會帶走企業(yè)寶貴的客戶資源、商業(yè)機(jī)密、技術(shù)機(jī)密，這些員工的流向一般不會脫離原來所從事的行業(yè)，或者選擇自己創(chuàng)業(yè)，或者選擇同行業(yè)的其他企業(yè)，很快就會成為企業(yè)新的競爭對手，逐步來蠶食企業(yè)的資源和市場。骨干員工的跳槽往往會給企業(yè)造成難以估量的經(jīng)濟(jì)損失，有時甚至是致命的打擊。

企業(yè)財(cái)務(wù)稅收法律風(fēng)險

近些年來，安防企業(yè)涉財(cái)涉稅案件大量涌現(xiàn)，從一定側(cè)面可以看出，企業(yè)在財(cái)務(wù)稅收方面的法律風(fēng)險日益增高。在我國目前的財(cái)稅政策環(huán)境下，很難分清楚合理避稅與偷稅漏稅的界限，如果處理不當(dāng)，企業(yè)很可能要蒙受不必要的經(jīng)濟(jì)損失，甚至要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，作為法定代表人也可能蒙受牢獄之災(zāi)。

安防行業(yè)的特點(diǎn)和安防管理法規(guī)體系

安防行業(yè)的特點(diǎn)主要表現(xiàn)在：安防系統(tǒng)建設(shè)的目的和安防產(chǎn)品的功能是保護(hù)生命和財(cái)產(chǎn)的安全，其社會效益巨大，其價值是其它技術(shù)系統(tǒng)無法比較的。

首先，安防系統(tǒng)和產(chǎn)品應(yīng)用的場所財(cái)富密集，它們的安全狀態(tài)對社會穩(wěn)定和公民的安全感影響很大。

其次，安防系統(tǒng)建設(shè)和運(yùn)行管理與公安業(yè)務(wù)工作具有密切的關(guān)系。除了一些要害部位和重大活動的安防系統(tǒng)由公安部門直接管理外，社會面的安防系統(tǒng)也與公安業(yè)務(wù)有緊密的聯(lián)系，其系統(tǒng)的規(guī)劃方案要接受公安部門的指導(dǎo)，借鑒公安工作的經(jīng)驗(yàn)；同時，安防系統(tǒng)采集的許多信息對公安業(yè)務(wù)具有重要的價值。

再次，安防系統(tǒng)防范的對象是人，而人具有反探測、反監(jiān)控能力，并能對系統(tǒng)和設(shè)備發(fā)動攻擊和破壞。面對高科技犯罪的挑戰(zhàn)，完善的安防系統(tǒng)必須具備有效的反應(yīng)能力，與系統(tǒng)管理和人員管理密切相關(guān)。因此，安防系統(tǒng)不可能是完全自動化的系統(tǒng)，技術(shù)防范與人防、物防相結(jié)合，技術(shù)與管理相結(jié)合是安防系統(tǒng)非常鮮明并有別于其它系統(tǒng)的特點(diǎn)。

在我國， 隨著安防行業(yè)管理的需要，一批法律法規(guī)陸續(xù)出臺，初步形成了多層次的法規(guī)體系。這一體系由行業(yè)法規(guī)、地方法規(guī)、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)證工作構(gòu)成，在企業(yè)運(yùn)營和管理上起了很大的作用。

行業(yè)法規(guī)

為維護(hù)公共安全，規(guī)范安全技術(shù)防范管理，從根本上解決行業(yè)管理及信息使用中的突出問題。2008年在國務(wù)院法制辦、公安部法制局的領(lǐng)導(dǎo)下，公安部科技局組織相關(guān)專家加強(qiáng)了安防立法的研究和起草工作，完成了《安全技術(shù)防范管理?xiàng)l例》（修改稿），明確提出了安防立法的指導(dǎo)思想、目標(biāo)原則和適用范圍，以及從業(yè)要求、安裝運(yùn)營、信息使用、監(jiān)督檢查和法律責(zé)任等內(nèi)容。目前，該修改稿在業(yè)內(nèi)廣泛征求意見后，又在包括住房與城鄉(xiāng)建設(shè)部、工信部、質(zhì)檢總局、工商總局等在內(nèi)的較大范圍內(nèi)征求了意見，修訂后如果能夠順利出臺，將使安防管理從根本上納入法制化的軌道，安防產(chǎn)業(yè)也迎來進(jìn)一步繁榮和規(guī)范發(fā)展的良好局面。

國務(wù)院出臺的《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》中也涉及到了安防設(shè)備的管理使用規(guī)定，這些為公安部門開展的技防管理提供了法律依據(jù)。我們從中可以看出，人們更加警惕技防系統(tǒng)可能帶來的對公民個人權(quán)利的侵害，為此在法規(guī)中加大了對公民隱私的保護(hù)。

另外，2007年8月30日通過的《中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法》第五十一條規(guī)定：“國家對從事涉及公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全等特殊工種的勞動者，實(shí)行職業(yè)證書制度”，這部法規(guī)為施行安防行業(yè)從業(yè)人員的準(zhǔn)入制度提供了法律依據(jù)，從而保證了安防行業(yè)的健康發(fā)展。

地方法規(guī)

2007年以來，為了維護(hù)公共安全，規(guī)范公共安全圖像信息、安全技術(shù)防范產(chǎn)品、安防設(shè)施系統(tǒng)建設(shè)的管理，提高預(yù)防和處置突發(fā)公共事件的能力，各省、市結(jié)合當(dāng)?shù)匦枰蛯?shí)際情況，陸續(xù)制定并頒布實(shí)施了一系列管理法規(guī)。北京市出臺了《北京市公共安全圖像信息系統(tǒng)管理辦法》；重慶市出臺了《重慶市社會公共安全視頻圖像信息系統(tǒng)管理辦法》；遼寧省出臺了《公共安全視頻圖像信息系統(tǒng)管理辦法》等；四川省人大會議表決通過了《四川省公共安全技術(shù)防范管理?xiàng)l例》，并已2010年1月1日開始實(shí)施。

標(biāo)準(zhǔn)化工作

近年來，我國標(biāo)準(zhǔn)化工作有了長足的發(fā)展。截至2008年8月底，全國安全防范報警系統(tǒng)標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會（SAC/ TC100）就已完成現(xiàn)行國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)共100項(xiàng)。這些標(biāo)準(zhǔn)涉及入侵和反劫報警、視頻監(jiān)控、出入口控制、實(shí)體防護(hù)、防爆安檢、安防工程等多個專業(yè)技術(shù)領(lǐng)域。

認(rèn)證工作

2008年，安防認(rèn)證業(yè)務(wù)在基礎(chǔ)工作、管理工作、開拓創(chuàng)新等方面都有了積極的進(jìn)展。這些法律法規(guī)為安防行業(yè)的發(fā)展提供了基本的法律框架，但是美中不足的是在國家層面的立法遲遲沒有出臺，安防產(chǎn)業(yè)政策缺乏明確性，安防監(jiān)管體系仍然不完善，這些因素導(dǎo)致安防行業(yè)的自律顯得尤為重要。

安防企業(yè)如何防范法律風(fēng)險

首先，強(qiáng)化風(fēng)險意識。安防企業(yè)決策者必須要認(rèn)識到，法律風(fēng)險一旦發(fā)生，會給企業(yè)帶來嚴(yán)重的后果，但很多風(fēng)險事前是可防可控的。

其次，必須完善管理體系。建立健全法律風(fēng)險防范機(jī)制，要與加快建立現(xiàn)代企業(yè)制度、完善法人治理結(jié)構(gòu)有機(jī)結(jié)合起來，使法律風(fēng)險防范成為企業(yè)內(nèi)部控制體系的重要組成部分。

第三，應(yīng)當(dāng)加快以企業(yè)法律顧問制度為基礎(chǔ)的管理制度建設(shè)。我國企業(yè)法律顧問制度建設(shè)與歐、美等國家相比存在較大的差距。盡管目前全國企業(yè)法律顧問隊(duì)伍已超過10萬人，但大多數(shù)企業(yè)對法律顧問使用不夠重視。在安防行業(yè)網(wǎng)站上的一個調(diào)查顯示，當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)法律糾紛時最常用的手段是什么，回答中最多的是“這種情形還沒有遇到過”，最少的是“企業(yè)擁有專職的法律顧問來解決這些問題”，通過以上問卷調(diào)查的結(jié)果顯示，安防企業(yè)法律風(fēng)險防范目前還是缺乏法律風(fēng)險意識，同時缺乏對法律顧問工作重要性的認(rèn)識。

第四，必須突出合同管理和知識產(chǎn)權(quán)管理。加強(qiáng)合同管理是防范企業(yè)法律風(fēng)險的基礎(chǔ)性工作，要建立以事前防范、事中控制為主，事后補(bǔ)救為輔的合同管理制度。筆者在做安防企業(yè)法律顧問的過程中，最常見和最基礎(chǔ)的工作就是審查企業(yè)的各種合同，通過對合同的審查能夠減少和避免法律糾紛和法律風(fēng)險。安防企業(yè)在擬定合同時一定要充分考慮雙方的權(quán)利、義務(wù)，不要做不切實(shí)際的陳述和承諾，也不能采用排除對方權(quán)利的不合理?xiàng)l款，這樣才能保證雙方順利履約，并樹立企業(yè)的信譽(yù)、培養(yǎng)客戶的忠誠度。

與此同時，知識產(chǎn)權(quán)的管理工作也十分重要。作為一個30年發(fā)展歷程的新興產(chǎn)業(yè)，安防行業(yè)炒貨變價、假冒偽劣等侵權(quán)現(xiàn)象仍然很普遍。大多數(shù)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)意識還較為薄弱，侵權(quán)現(xiàn)象尤為嚴(yán)重，已經(jīng)成為制約行業(yè)發(fā)展的一大障礙。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)已是企業(yè)刻不容緩的事情。一方面安防企業(yè)應(yīng)在做好知識產(chǎn)權(quán)申請工作的同時，加大自己產(chǎn)品的保護(hù)力度；另一方面要清楚安防產(chǎn)品的權(quán)利要求書和說明書至關(guān)重要。一些技術(shù)性很強(qiáng)的專利產(chǎn)品在被侵權(quán)后很難勝訴，就是因?yàn)樵凇氨豢厍謾?quán)產(chǎn)品否是與涉案專利的必要技術(shù)特征相同或等同，是否落入涉案專利的保護(hù)范圍”上難以判定。

作者為河北安防報警網(wǎng)絡(luò)有限公司法律顧問