■ 祁雪瑞

（河南省社會科學(xué)院，鄭州 450002）

濕地保護與開發(fā)雙贏的法制選擇

■ 祁雪瑞

（河南省社會科學(xué)院，鄭州 450002）

濕地保護與開發(fā)在本質(zhì)上是一致的，但在現(xiàn)實中卻常常表現(xiàn)為對立，造成開發(fā)的不可持續(xù)。濕地開發(fā)中保護不力的主要原因是法制缺失，如法制體系不完善、具體保護制度欠缺、監(jiān)督與懲治規(guī)范疲軟等。濕地保護與開發(fā)法制建設(shè)的重點包括建立科學(xué)有效的地方性法制體系、明確保護性開發(fā)的基本原則、完善管理協(xié)調(diào)機制、嚴格定位開發(fā)的路徑與措施等。應(yīng)建立拘束性、授權(quán)性、給付性規(guī)范類別齊全，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章與規(guī)范性文件位階完整，生態(tài)保護、生態(tài)補償、開發(fā)限制、責(zé)任追究、環(huán)境公益訴訟等內(nèi)容飽滿的法制體系。

濕地；保護；開發(fā)；法制

濕地與森林、海洋并稱為全球三大生態(tài)系統(tǒng)，因其涵養(yǎng)水源、凈化水質(zhì)、蓄洪防旱、調(diào)節(jié)氣候、保護動植物、維護生物多樣性的獨特功能，被稱為“地球之腎”、“城市之肺”“生物超市”和“物種基因庫”。健康的濕地生態(tài)系統(tǒng)，是國家生態(tài)安全體系的重要組成部分和經(jīng)濟社會可持續(xù)發(fā)展的重要基礎(chǔ)。對待濕地，與對待任何自然資源一樣，開發(fā)是為了利用，保護是為了可持續(xù)利用，開發(fā)和保護在本質(zhì)上是一致的，兩者雙贏既是理想狀態(tài)、發(fā)展方向，也具備現(xiàn)實可能性，但是其實現(xiàn)卻會經(jīng)歷艱難曲折并需假以時日，特別是需要具有特殊針對性的系統(tǒng)、全面的法制規(guī)范和全體參與者目標(biāo)明確的不懈努力。

1 保護與開發(fā)并重是生態(tài)時代的必然選擇

著名地質(zhì)學(xué)家劉東生院士指出，自18世紀晚期開始，地球已進入最新地質(zhì)時代——“人類世”時期。人類棲居的現(xiàn)實的地球，已經(jīng)不是原來的純粹自然的地球，而是由人類活動改變了的“人類學(xué)的地球”，或“社會的地球”。[1]我們不能脫離社會來看待自然事件，人類文化發(fā)展不斷加速地球從自然性向社會性轉(zhuǎn)變，這是客觀的歷史進程。完全反對人類干預(yù)自然的觀點是不正確的，保護應(yīng)該是積極的，而不是消極的。保護不等于不介入，純粹自然的缺陷需要搶救和彌補，保護性介入的目的是增值，是不改變原有性狀的增值。前沿科技背景下的人化自然是智慧的選擇，人類改變自然，不一定要破壞自然，運用自己的智慧，按照生態(tài)規(guī)律，可以建設(shè)比自然生態(tài)系統(tǒng)有更高生產(chǎn)力的人工生態(tài)系統(tǒng)，產(chǎn)出更大的生態(tài)效益、社會效益和經(jīng)濟效益，既對人有利，又對自然有利，達到保護與開發(fā)的雙贏。

如果只為單純的保護，濕地將不能充分發(fā)揮其應(yīng)有的價值和作用。濕地保護是為濕地更好地發(fā)揮作用從而為社會服務(wù)，濕地的合理開發(fā)利用也將更好地促進濕地系統(tǒng)保護。自然生態(tài)應(yīng)該在保護中開發(fā)，在開發(fā)中保護。發(fā)揮人類的高度智慧，可以達到在開發(fā)利用自然資源的同時保護自然生命。保護必須從實際出發(fā)，規(guī)范好“怎么做”。資源經(jīng)濟學(xué)的“選擇需求”理論認為，自然事物有無限多的屬性，從而為人類提供無限多的利用的可能性，人們可以從不同的方面評價和開發(fā)它的價值。當(dāng)選擇某一項需求時，意味著對它的其他需求的喪失或者限制。也就是說，資源具有選擇價值。選擇價值又與機會成本相聯(lián)系。機會成本是指所投入的資金以最有利的方式投資所能帶來的收益?！皺C會成本”用于資源價值評價，它表示一種重要的但數(shù)量有限的資源，它的價值不能同時滿足社會的不同需求，只能在多種可能的用途中選擇其中一項。因此，我們對重要的、特別是數(shù)量有限的資源的開發(fā)要非常慎重，以保證未來的選擇需求。例如對于濕地及其野生動植物資源，我們的首要選擇是其生態(tài)價值，那么對于生態(tài)破壞性較小的科研、教育、旅游觀賞等社會價值利用就要加以限制，對于生態(tài)破壞性較大的經(jīng)濟價值利用就要嚴格限制或者禁止。在合理開發(fā)利用過程中注重保護優(yōu)先原則、依法開發(fā)原則、有限開發(fā)原則和分類開發(fā)原則。如劃分重點保護區(qū)域，重點保護動植物等，在不影響濕地功能的條件下實行差異性開發(fā)利用。

人類與自然的關(guān)系經(jīng)歷了屈服與順從、征服與虐待、和諧可持續(xù)三個階段，黃河濕地保護性旅游開發(fā)是時代的必然選擇和歷史的發(fā)展趨勢。以自然生態(tài)倫理學(xué)為理論基礎(chǔ)和行動指導(dǎo),理性地、科學(xué)地從事旅游資源開發(fā)活動,才能確保旅游業(yè)的可持續(xù)發(fā)展,實現(xiàn)生態(tài)、經(jīng)濟和社會效益的共贏。在保護性介入的前提下適當(dāng)?shù)亻_發(fā)利用，是保護與開發(fā)雙贏的基礎(chǔ)，矛盾的焦點在于次序的排列與程度的把握，只要牢記保護優(yōu)先和開發(fā)適度，就可以出現(xiàn)雙贏的局面。如為生物多樣性保護帶來收益的旅游是存在于一定條件之下的，或者說是受到諸多限制的。它既保護自然生態(tài)系統(tǒng)和自然地貌的原始狀態(tài)，同時又為人們提供了解和欣賞大自然神奇景觀、增加自然科學(xué)知識的場所。濕地生態(tài)旅游是一種解決濕地保護與開發(fā)之間矛盾的良好途徑，它能為濕地的生態(tài)恢復(fù)提供動力，能很好地體現(xiàn)濕地的環(huán)境、經(jīng)濟、社會多重價值。如三門峽對濕地中白天鵝的保護竭盡全力，白天鵝也給當(dāng)?shù)貛砹瞬环频幕仞?，觀賞白天鵝使得三門峽的冬天成為旅游旺季。[2]

2 濕地開發(fā)中保護不力的主要原因

實踐中的教訓(xùn)表明，保護與開發(fā)在應(yīng)然層面上的相輔相成的關(guān)系在現(xiàn)實中往往演變成你死我活的敵對關(guān)系，保護性開發(fā)的理性預(yù)設(shè)一落地就變成了破壞性開發(fā)的感性瘋狂，根本的原因就在于缺失他律性、強制性的法制規(guī)范。由于我國尚未建立濕地保護專門法和環(huán)境公益訴訟法，一些破壞生態(tài)的商業(yè)開發(fā)一直在“合法”進行著。法制缺失主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

2.1 國家濕地法制體系不完善

1992年中國加入《濕地公約》之后，濕地概念才開始零星出現(xiàn)于個別法律中，濕地整體作為一種特定資源才真正被納入我國法律的調(diào)整范圍，如《自然保護區(qū)條例》第10條第3款的規(guī)定以及《海洋自然保護區(qū)管理辦法》第2條的規(guī)定。目前我國沒有專門的濕地保護法律法規(guī)來規(guī)范開發(fā)活動和行為，僅有關(guān)于國家級濕地保護區(qū)的部門。濕地的保護與合理利用涉及管理部門多，內(nèi)容繁雜，缺乏有效的綜合調(diào)整機制和可供共同遵循的戰(zhàn)略規(guī)劃與行為準則，不能充分滿足濕地保護的要求。沒有專門的濕地保護法規(guī)導(dǎo)致許多對濕地的破壞和利用行為無法可依。由于沒有鼓勵合理利用的激勵制度，濕地合理利用工作進展緩慢。

濕地保護亟待專門立法。法制保障是濕地保護順利有效進行的前提。目前的相關(guān)法制資源突出存在兩個問題：第一，濕地測評無統(tǒng)一標(biāo)準和指標(biāo)；第二，濕地管理無權(quán)威協(xié)調(diào)機構(gòu)。目前國家對于濕地保護、開發(fā)利用管理體系復(fù)雜，林業(yè)、農(nóng)業(yè)、漁政、海洋、環(huán)保、水利、建設(shè)、國土資源、交通、衛(wèi)生等部門，對濕地均有行政管理職能，但缺少協(xié)調(diào)機制，導(dǎo)致各行其事，保護區(qū)管理局作用有限。

2.2 缺乏資金投入和工作條件保障規(guī)范

國家和地區(qū)對于濕地保護專項資金投入缺乏，使得研究人員數(shù)量、層次和深度有限，技術(shù)設(shè)備和水平落后，嚴重影響濕地資源、結(jié)構(gòu)、演替等研究和日常保護工作的開展。一些地方省級濕地保護區(qū)只有3名工作人員，連工資都無法按時發(fā)放，更遑論主動開展保護工作。如省級黃河濕地保護區(qū)，保護經(jīng)費按屬地原則由當(dāng)?shù)卣畵芨?，而一些政府無力或者不愿支付這筆開支，導(dǎo)致保護站沒有經(jīng)費。

2.3 保護優(yōu)先的原則無落實機制

一些作為濕地管理者的當(dāng)?shù)卣芏唐诮?jīng)濟利益驅(qū)使，行政與經(jīng)營管理不分，對破壞性開發(fā)聽之任之，其他管理部門又強龍難壓地頭蛇，無可奈何。比如，根據(jù)建設(shè)部《國家城市濕地公園管理辦法（試行）》第16條規(guī)定，“禁止任何單位和個人在國家城市濕地公園內(nèi)從事挖湖采沙、圍湖造田、開荒取土等改變地貌和破壞環(huán)境、景觀的活動”，另外，濕地開發(fā)過程中所發(fā)生的非法獵捕國家重點保護的珍貴野生動物、非法采伐和毀壞珍貴樹木和國家重點保護植物的行為，觸犯了《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國森林法》、《中華人民共和國環(huán)境保護法》的相關(guān)規(guī)定。但對執(zhí)法和司法中的失職與瀆職卻沒有有效的監(jiān)督與追究機制，導(dǎo)致法律規(guī)定成為紙上空談。再比如生態(tài)旅游區(qū)旅游服務(wù)設(shè)施的景觀相容性問題，包括建筑物的材料、形態(tài)、線條、色彩和質(zhì)感，其中材料要求實質(zhì)性相容，其他要求形式上相容，但材料的相容往往被忽視而無人追究。

據(jù)一項對全國100個省級以上自然保護區(qū)的調(diào)查，有22%的自然保護區(qū)由于開展生態(tài)旅游而使保護對象受到損害，11%出現(xiàn)旅游資源退化，一些地區(qū)還大興土木，大造人文景觀，破壞了自然美和生態(tài)環(huán)境。僅有16%定期進行環(huán)境監(jiān)測工作，有的保護區(qū)連一臺必需的測量儀器也沒有，根據(jù)科學(xué)監(jiān)測對游客數(shù)量進行控制的保護區(qū)僅占20%。[3]

2.4 政府各部門積極協(xié)作的義務(wù)沒有具體規(guī)范

依照《中華人民共和國土地法》，荒山、灘涂應(yīng)該歸縣級以上人民政府管轄。而根據(jù)其他法律法規(guī)，濕地屬于河流流域范圍，河道的主管部門有權(quán)管轄，到底該歸誰管沒有權(quán)威的說法。濕地上的植被屬于林業(yè)部門管，濕地里的水體歸水利部門管，而濕地植物狀況是否有礙河道屬于河務(wù)部門認定。因為沒有權(quán)威的制度規(guī)范協(xié)調(diào)這些相關(guān)單位，出現(xiàn)了部分單位越權(quán)行事，有了利益都想拿，而出了問題，都相互推卸責(zé)任。目前來看，國家級保護區(qū)由于有規(guī)章制約，機構(gòu)、人員、投入、措施等都比較得力，管理相對較好；省級保護區(qū)由于沒有明確的法制規(guī)范，雖然也成立有專門的管理機構(gòu)，卻不能很好地發(fā)揮作用。

2.5 對周邊居民的生產(chǎn)生活補償性安置規(guī)范欠缺

國家尚未建立居民生態(tài)保護補償機制，造成保護區(qū)周邊居民生產(chǎn)生活的實際困難，他們沒有感覺到保護區(qū)的好處，卻遭受到現(xiàn)實的損失，不僅有樹不能砍、有山不能動、有水不能用、有藥不能采、有魚不能捕,還被保護區(qū)的動物和鳥禽破壞了自己的生產(chǎn)，義務(wù)多權(quán)利少，且保護義務(wù)往往超出了自身的承受能力，從而導(dǎo)致破壞的情緒與行為。長期以來,濕地保護在解決與周邊居民矛盾時主要依靠拘束性行政命令和義務(wù)性法律法規(guī),忽視當(dāng)?shù)鼐用裆姘l(fā)展需要,使當(dāng)?shù)鼐用衽c管理部門、被保護動物矛盾激化。

2.6 開發(fā)利用過程中的具體保護制度不完善

商戰(zhàn)中講究贏在細節(jié)，認為細節(jié)是魔鬼，濕地的保護性開發(fā)也不例外。如對各相關(guān)主體的規(guī)范、對各相關(guān)行為的規(guī)范、對各相關(guān)事項的規(guī)范，鼓勵什么、限制什么、禁止什么，如何監(jiān)督、如何處罰，等等，都需要明晰具體。

2.7 監(jiān)督與懲治規(guī)范不力導(dǎo)致法制執(zhí)行疲軟

如早在2004年9月，河南省政府辦公廳就下發(fā)了《關(guān)于加強濕地保護管理的通知》，要求對濕地進行搶救性保護。而2007年，對濕地的大規(guī)模破壞行為仍然在明目張膽地進行，職能部門在為監(jiān)管權(quán)爭吵，公眾在為不可恢復(fù)的生態(tài)心疼，媒體在為生態(tài)公益吶喊，卻聽不到權(quán)威的聲音出現(xiàn)，看不到權(quán)威人士的介入。實踐證明，沒有環(huán)境公益訴訟制度做最終保障，就無法對人為破壞和行政不作為有效制約。

3 濕地保護與開發(fā)的法制建設(shè)

濕地保護是如此地重要，濕地開發(fā)又是現(xiàn)實的需求，這就需要相關(guān)決策者具有主動性和緊迫感，不依賴、不坐等，勇敢地進行立法建制的探索。必須加快立法步伐，盡快建立拘束性、授權(quán)性、給付性規(guī)范類別齊全，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章與規(guī)范性文件位階完整，生態(tài)保護、生態(tài)補償、開發(fā)限制、責(zé)任追究等內(nèi)容飽滿的法制體系。

2006年初，全國濕地保護工程正式啟動實施。由國家林業(yè)局、科技部等8個部門共同編制的《全國濕地保護工程實施規(guī)劃（2005－2010年）》，將全國濕地保護按地域劃分為8個濕地保護類型區(qū)域，國家將投資90億元優(yōu)先啟動濕地保護、濕地恢復(fù)、可持續(xù)利用示范工程、濕地資源調(diào)查監(jiān)測和宣教培訓(xùn)能力建設(shè)工程等4項重點建設(shè)工程。濕地保護與開發(fā)法制建設(shè)的重點應(yīng)該是：

3.1 建立科學(xué)有效的地方性法制體系

鑒于國家層面法制的滯后性與普適性對地方特色濕地保護的不利影響，很有必要重視地方立法先行，以便填補空白并且更加具有針對性。應(yīng)該注意地方性法規(guī)、政策、規(guī)章、規(guī)定等不同層次規(guī)范的協(xié)調(diào)配合，縝密順暢。

應(yīng)該定義地方性“濕地”概念和指標(biāo)體系；嚴格開發(fā)利用審批程序，注重過程監(jiān)管，明確保護的責(zé)任主體和監(jiān)督途徑，規(guī)范保護的責(zé)任制和責(zé)任追究制，建立對真正做到開發(fā)與保護雙贏的保護區(qū)進行推介和獎勵的制度等。如陜西省人大常委會2006年4月2日通過了《陜西省濕地保護條例》。

3.2 明確保護性開發(fā)的基本原則

無論是科研、教學(xué)還是科普、旅游，都必須貫徹保護優(yōu)先，制定專門的、詳盡的制度規(guī)范。

2004年6月,國務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于加強濕地保護管理的通知》。通知要求，要正確處理好濕地保護與開發(fā)利用、近期利益與長遠效益的關(guān)系，絕不能以破壞濕地資源，犧牲生態(tài)為代價換取短期經(jīng)濟利益。必須堅持保護優(yōu)先的原則，對現(xiàn)有自然濕地資源實行普遍保護。要依法做好濕地登記、確權(quán)、發(fā)證等基礎(chǔ)工作，為濕地保護和管理提供依據(jù)。濕地旅游是典型的生態(tài)旅游，它是20世紀80年代中后期在國際上產(chǎn)生并迅速發(fā)展起來的特種旅游產(chǎn)品,在近20年來的發(fā)展中已經(jīng)成為現(xiàn)代國際旅游發(fā)展的主流,并將在21世紀保持持續(xù)快速的發(fā)展。要嚴格禁止亂掛“生態(tài)”標(biāo)簽，以生態(tài)旅游之名,行破壞生態(tài)之實。生態(tài)旅游,是以自然生態(tài)環(huán)境為基礎(chǔ)的旅游活動,是一種強調(diào)以小規(guī)模旅游團隊為主,以生態(tài)環(huán)境保護教育為特征,以不給自然和社會環(huán)境造成負面影響為目的的旅游形式。

3.3 完善濕地管理協(xié)調(diào)機制

管理協(xié)調(diào)機制是避免管理沖突，提高行政執(zhí)法效率的重要制度安排。必須清晰明確地規(guī)定各部門的職能分工與協(xié)作義務(wù)，定崗定責(zé)，作為責(zé)任追究的依據(jù)，避免不作為和亂作為。以保護區(qū)管理機構(gòu)為依托，逐步完善綜合協(xié)調(diào)、分部門實施的濕地保護管理體制。

3.4 建立地區(qū)統(tǒng)一評測體系及標(biāo)準

為鑒定濕地生態(tài)狀況和開發(fā)使用過程達標(biāo)狀況建立標(biāo)準。按照《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》等法律法規(guī)進行環(huán)境影響評價和嚴格審批。

要嚴格遵循環(huán)境保護法、野生動植物保護法、濕地保護規(guī)章等專門法律制度的規(guī)定進行旅游基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，并引入旅游環(huán)境系統(tǒng)、旅游環(huán)境容量、可接受改變極限等前沿理論指導(dǎo)下的相關(guān)制度。旅游環(huán)境系統(tǒng)不是指一個單純的自然環(huán)境,而是指一個包含了社會、經(jīng)濟、自然環(huán)境在內(nèi)的復(fù)雜系統(tǒng)。該系統(tǒng)是圍繞作為環(huán)境主體的旅游者而建立起來的,它通過物質(zhì)循環(huán)、能量流動和信息傳遞與主體產(chǎn)生互動。旅游環(huán)境容量又稱之為旅游環(huán)境承載力,是指一定時期內(nèi),某種狀態(tài)或某種條件下,不會對旅游目的地的環(huán)境、社會、文化、經(jīng)濟以及旅游者感受質(zhì)量等方面帶來無法接受的不利影響的旅游業(yè)規(guī)模最高限度。進入20世紀80年代,首先在美國出現(xiàn)了環(huán)境容量的替代方案——可接受改變極限(Limits of Acceptable Change,LAC)。LAC將注意力從單純的游客數(shù)量控制轉(zhuǎn)向?qū)τ谀繕?biāo)明確、指標(biāo)多元、監(jiān)測完備、多方參與的管理過程的強調(diào)。

3.5 編制濕地保護與開發(fā)規(guī)劃

要根據(jù)濕地恢復(fù)與補償?shù)男枰?，編制和實施濕地保護規(guī)劃，把濕地保護的任務(wù)落實到各地區(qū)、各有關(guān)部門和單位，落實到具體濕地。進行資源登記造冊與繁育規(guī)劃，調(diào)查當(dāng)?shù)氐闹脖?、地貌、土壤、動物等自然條件和旅游資源，借助GIS技術(shù)分析，劃分功能區(qū)，提出各區(qū)域適宜開展的旅游項目和環(huán)境保護方案。

3.6 建立濕地占用補償制度

濕地面積寬泛，僅靠限制人為的活動來進行保護是不可行的，還應(yīng)該鼓勵動員周邊村民及社會人員參與到濕地的保護中。濕地占用后濕地所有權(quán)人和濕地效能發(fā)生改變，占用方應(yīng)以恰當(dāng)?shù)姆绞窖a償所有權(quán)人，使其足以維持不低于先前水平的生存狀態(tài)。開發(fā)補償要有新政策，補償不應(yīng)是一次性的和單一方式的，而應(yīng)是長期的和多樣化的，最好是提供就近就業(yè)的機會。

[1] 劉東生.人與自然協(xié)調(diào)發(fā)展—來自環(huán)境演化研究的啟示[A].中國水電開發(fā)與環(huán)境保護高層論壇報告集[C].北京:中國科協(xié),2005.

[2]路治歐. 誰來守護白天鵝[EB/ OL].[2006-12-13]http://www. travel.sohu.com.

[3]鄧愛民:論生態(tài)旅游的可持續(xù)發(fā)展之路[J],現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè),2007(11):51-52.

TV213.4；F124.5

：B

：1672-6995(2011)02-0037-04

2010-10-10

祁雪瑞（1963-），女，河南省滑縣人，河南省社會科學(xué)院副研究員，哲學(xué)碩士，主要從事環(huán)境法和行政法研究。