| 文 · 仲繼銀

從公司制度的起源來看，荷蘭領(lǐng)先，英國迅速跟上并超越荷蘭。美國則在十九世紀末和二十世紀初，迅速實現(xiàn)了公司制度的一次大躍進：通過托拉斯、控股公司和換股收購等實現(xiàn)公司聯(lián)合，誕生了股權(quán)分散、立足于股票市場的現(xiàn)代巨型公司。

直到今天，各州之間在公司法和公司法律服務(wù)上的競爭，仍然是美國公司能夠保持高度自治、公司治理上創(chuàng)新不斷的一個重要原因

公司 美國的根基

“公司美國”這一說法，可以說有其深厚的歷史背景，公司帶來這個國家的真正存在，是這個國家形成的原因。

1619年，弗吉尼亞公司（Virginia Company）有效地在殖民地引入了代議制民主，授權(quán)一個“會員大會（General Assembly）”負責選舉公司官員。1630年，約翰·溫思羅普（John Winthrop，1588-1649）把馬薩諸塞帶上同樣的道路。馬薩諸塞公司（Massachusetts Company）的總會（General Court，相當股東大會）轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€“聯(lián)邦（commonwealth），國民總體”，把“自由民”的定義從商業(yè)企業(yè)的股東改變?yōu)橹莸墓?。大體上說是總會（General Courts）演變?yōu)榱朔磁研匀找嬖鰪姷闹萘⒎C構(gòu)。

美國獨立之后，公司的發(fā)展步伐有所加快。1781年由大陸議會批準設(shè)立的北美銀行（Bank of North America）是第一家完全的美國公司。1791年特許設(shè)立的新澤西制造促進會（Society for Establishing Useful Manufactures of New Jersey）是美國憲法生效后組建的第一家法人公司。1795年，北卡羅來納州通過一項法案，允許運河公司不用經(jīng)過特別批準而組建為法人公司組織。四年后，馬薩諸塞州給予了供水公司以同樣的自由選擇權(quán)利。到1800年，美國共有335家商業(yè)性公司（business corporation），其中近三分之二在新英格蘭。最為常見的是運輸類公司，包括運河、收費橋梁和收費公路，其次是銀行。制造和貿(mào)易類公司只占公司總數(shù)的4%。

1819年有關(guān)達特茅斯學院（Dartmouth College）的一項裁定中，美國最高法院確定了各種公司都擁有私權(quán)的原則，政府不能隨意更改公司的特許章程。

美國州與州之間的競爭，促使地方政府給予公司更大的自由和自治空間以留住他們的企業(yè)。由于擔心本州失去潛在企業(yè)，州立法機關(guān)，特別是新英格蘭州，開始逐漸放松對公司的控制。1830年，馬薩諸塞州立法機關(guān)決定，公司無需從事公共工程，也可以獲得有限責任待遇。1837年，康涅狄格州又邁進了一步，準許絕大多數(shù)行業(yè)的企業(yè)不用通過特別的立法設(shè)定就組建為公司。

但是，直到十九世紀末期，美國的商業(yè)景觀與當今世界上的絕大多數(shù)國家并沒有什么不同：他們一般是由企業(yè)家及其家族和一些合伙人所擁有，獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)是三種主要的企業(yè)組織形式，都在逐漸發(fā)展之中。在1897年到1903年之間的美國第一次兼并浪潮之中，千萬個現(xiàn)有企業(yè)結(jié)合而成了相對少量的現(xiàn)代大型上市公司，以生產(chǎn)為核心的企業(yè)經(jīng)營被以股票價格為核心的企業(yè)經(jīng)營所替代，美國進入了公司經(jīng)濟和股票資本主義時代。

托拉斯 企業(yè)聯(lián)合的需求

工業(yè)領(lǐng)域里最早的大型聯(lián)合企業(yè)采取了一種“托拉斯”的形式。所謂“托拉斯”，就是“信托”的意思。1882年，洛克菲勒的標準石油公司率先采用了這一方法。洛克菲勒自己建立或其收購的在美國各個州的石油資產(chǎn)，法律形式上屬于在各個州所建公司。這些公司的普通股股東將其股票投入到信托（TRUST，托拉斯）之中，換取信托證書。這樣所有納入信托之中的公司資產(chǎn)，就統(tǒng)一在了一個“托拉斯”的集中管理之下。由此，一方面在企業(yè)組織上是實現(xiàn)了聯(lián)合，可以避免惡性競爭、甚至謀取壟斷收益，另一方面股東們實現(xiàn)了將公司資產(chǎn)交給可信賴之人管理而又保留經(jīng)濟收益和作為股東的終極控制權(quán)。但這些做法，在當時的美國卻處于一種法律上的“灰色”地帶或說是為壟斷行為披上“合法”外衣，以至1892年俄亥俄最高法院宣布標準石油托拉斯為非法。

托拉斯的產(chǎn)生在當時是有其歷史和現(xiàn)實原因的。由于害怕壟斷的禍害，美國各州公司法對公司跨州經(jīng)營都有嚴格的限制，特別是限制一個公司持有另一個公司的股票，也就是還沒有現(xiàn)代這種控股公司的概念。但是，隨著鐵路的發(fā)展、企業(yè)規(guī)模的擴大和全國市場的形成，商業(yè)競爭越來越激烈，甚至常常陷入一種惡性競爭之中。企業(yè)之間合作和聯(lián)合的需求變得越來越強烈。鐵路公司是第一批大型現(xiàn)代公司，而來自鐵路的特殊優(yōu)惠又是工業(yè)領(lǐng)域里一些大型聯(lián)合企業(yè)建立的一個重要因素，因為大型工業(yè)公司有更強的談判能力，可以大幅度地壓低鐵路運輸?shù)馁M率水平。洛克菲勒的標準石油公司甚至以自建鐵路線為威脅，迫使鐵路公司降低對其貨物運輸?shù)氖召M水平。

控股公司 新澤西的創(chuàng)新

1889年，新澤西州出臺了《控股公司法》，允許企業(yè)按法律規(guī)定持有其他企業(yè)的股票及享有與普通持股個體一樣的權(quán)利。隨后1893年和1896年新澤西州又連續(xù)修改公司法，進一步明確和強化了“持有其他公司股份”的企業(yè)“可以行使所有擁有所有權(quán)的個體所享有的各項權(quán)利和特權(quán)，比如投票表決權(quán)”。到1899年，新澤西州開始準許純粹控股公司的存在。

在新澤西州準許純粹控股公司存在之前，美國各州的基本情況都是一般不準許企業(yè)持有其他公司的股票。這種法律規(guī)定的目的是通過嚴格限制企業(yè)持股行為而防止一個公司控制另一個公司，導(dǎo)致壟斷。

除了純粹控股公司之外，新澤西的公司法律還率先賦予了公司可以進行任何合法商業(yè)行為的權(quán)利，也就是取消了此前普遍存在的對企業(yè)經(jīng)營范圍進行嚴格限制的有關(guān)“公司宗旨”的法律條款。

新澤西率州先邁出這一步的原因是當時該州債務(wù)沉重，試圖通過放松對公司行為的管制，給予公司更多的自治空間，吸引企業(yè)到該州注冊和投資。新澤西州的做法，取得了立竿見影的效果，每年新增上百家企業(yè)。新澤西州還專門成立了一個“新澤西企業(yè)信托公司（Corporation Trust Company of New Jersey）”，在宣揚該州公司法律優(yōu)勢的同時，以十分低廉的收費幫助投資商在該州完成公司注冊事務(wù)。

新澤西州的做法雖然引起其他州的不滿，但他們無法單獨抵抗，如禁止新澤西州公司購買本州公司股票等，也難于聯(lián)合起來行動，于是只好紛紛加入到了這一修改公司法、放松公司管制、準許控股公司的行列之中。紐約州于1892年通過了該州的《控股公司法案》。到1903年，最為推崇企業(yè)誠信，對公司管制最為嚴格的馬薩諸塞州也加入了這一行列。

直到今天，各州之間在公司法和公司法律服務(wù)上的競爭，仍是美國公司能夠保持高度自治、公司治理上創(chuàng)新不斷的一個重要原因。

股票市場 公司時代的土地

股票市場在城市化和公司化的美國大顯身手的時代到來了，它的作用和土地在歷史上的作用差不多。但走上這一步，僅有控股公司法也許不夠，還有《新澤西股票融資法》。

新澤西股票融資法給托拉斯創(chuàng)建者和公司發(fā)起人們更大的股票發(fā)行自由，可以用股票去收購企業(yè)。創(chuàng)立新公司變得更容易，授權(quán)資本制度，股票發(fā)行通過認購形式進行，初始股東不需要全額繳納認購的出資額度，公司就可以先行成立，并且在新公司成立伊始就可將股票拋向市場。當然，如果公司破產(chǎn)，債權(quán)人可以向沒有全額繳納資本金的股東追究責任。

用股票支付也是成本最小的一種并購方式，一般做法是用新公司——收購主體企業(yè)的股票（包括優(yōu)先股或者抵押債券）與目標企業(yè)股東換股。最常見的一種形式是按著真實有形資產(chǎn)向其股東發(fā)行優(yōu)先股，同時再發(fā)行數(shù)量相同的普通股。能夠這么做，是因為新澤西股票融資法授予了公司董事會酌情確定公司價值的權(quán)利。只要董事會對其所確定的公司價值能夠提供合理的依據(jù)，法院就會認為該價值的確定是合理的，這對傳統(tǒng)法律在公司估價上的種種限制是一種突破。

當時，已經(jīng)流行了按市盈率或收入-資本倍數(shù)法確定企業(yè)價值的方法。西爾斯·羅巴克公司于1906年進行IPO，由高盛和雷曼兄弟聯(lián)合承銷，就是根據(jù)公司有形資產(chǎn)數(shù)量發(fā)行了1,000萬美元的優(yōu)先股，根據(jù)公司210萬美元的凈利潤水平、按7%的資本利潤率水平確定股本總額為3,000萬美元。

更多以公司自治為原則的公司法、控股公司法和股票融資法等催生了新的企業(yè)領(lǐng)軍人物——托拉斯和公司發(fā)起人，代表性人物是摩根和弗林特。這些人用實際行動促成了現(xiàn)代大型公司這種企業(yè)形式的出現(xiàn)和現(xiàn)代股票市場的形成。摩根通過收購重組創(chuàng)建了通用電氣和美國鋼鐵公司等；弗林特通過收購重組創(chuàng)建美國橡膠、全美淀粉及后來改名為IBM的C-T-R公司。美國普通大眾進入了股票市場，幫助組建公司，并能通過股票市場控制產(chǎn)業(yè)。

到1900年，美國有27個州要求公司向政府報告財務(wù)信息，有一半的州規(guī)定向股東公開信息，但還沒有財務(wù)報告內(nèi)容和形式方面的具體要求。正式的公司信息很少，虛假信息鋪天蓋地。為了信譽，好人舉手，摩根控制下的那些基于股票市場的現(xiàn)代巨型公司陸續(xù)開始自覺發(fā)布年報和財務(wù)信息。通用電氣公司從1893年開始，美國鋼鐵公司從1902年開始發(fā)布年度報告，披露財務(wù)信息。美國電話電報公司在1906年摩根加入公司后也進入了自覺發(fā)布年度財務(wù)報告的公司行列。

新澤西州吸引公司發(fā)起人的公司法、控股公司法和股票融資法在促進企業(yè)之間合作的同時，也使股票成為發(fā)起人獲取創(chuàng)建現(xiàn)代大型公司資本的一種有效工具。在兼并浪潮之前，很少有工業(yè)公司股票公開交易。兼并浪潮中大量工業(yè)公司股票拋向市場，形成了現(xiàn)代股票市場，可以說現(xiàn)代股票市場和現(xiàn)代巨型公司是一對孿生兄弟。