淺議對網(wǎng)絡侵權(quán)的法律規(guī)制

王代

中國人民公安大學 北京 100038

0 前言

根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心發(fā)布的《第29次中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》，截至2011年12月底，中國網(wǎng)民規(guī)模達到5.13億。互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展深刻地影響著中國社會的發(fā)展，它促進經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的調(diào)整、轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式等方面發(fā)揮著越來越重要的作用，日益成為人們生活、工作、學習不可或缺的工具。但是，隨著互聯(lián)網(wǎng)的高速發(fā)展，網(wǎng)絡中的各種侵權(quán)行為又對我國互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。

網(wǎng)絡侵權(quán)，顧名思義是指網(wǎng)絡環(huán)境下發(fā)生的侵權(quán)行為。網(wǎng)絡侵權(quán)和傳統(tǒng)侵權(quán)本質(zhì)上是相同的，但是網(wǎng)絡侵權(quán)仍然具有很多很多特殊性。首先，與傳統(tǒng)侵權(quán)相比，網(wǎng)絡侵權(quán)的侵權(quán)人和受害人數(shù)往往很大，一旦發(fā)生網(wǎng)絡侵權(quán)，就會產(chǎn)生難以估量的負面影響。其次，由于網(wǎng)絡傳播的特性，會導致網(wǎng)絡侵權(quán)的取證困難，網(wǎng)絡中存在的數(shù)字化信息不存在連續(xù)性，對網(wǎng)絡信息進行修改和刪除難以被發(fā)現(xiàn)和鑒別，這樣使得網(wǎng)絡上獲得的證據(jù)缺乏原始性，從而使證據(jù)的質(zhì)證能力大大地被降低了。再次，網(wǎng)絡侵權(quán)案件難以確定司法管轄。傳統(tǒng)的侵權(quán)案件由被告住所地和侵權(quán)行為地法院管轄。但是互聯(lián)網(wǎng)使得全球的計算機和網(wǎng)絡成為一體形成了一個獨特地網(wǎng)絡空間，一個侵權(quán)行為往往會同好幾個地點發(fā)生聯(lián)系，物理位置在網(wǎng)絡空間中幾乎喪失了意義，這種特殊的情況使得傳統(tǒng)管轄權(quán)的基礎在網(wǎng)絡空間中很難適用。

如前所述，網(wǎng)絡侵權(quán)由于其特殊性使得現(xiàn)有的法律對其進行規(guī)制變得很困難，然而在現(xiàn)今的情勢下對網(wǎng)絡侵權(quán)行為進行法律干預是刻不容緩的事，因此，如何有效地對網(wǎng)絡侵權(quán)進行遏制以維護互聯(lián)網(wǎng)的健康、有序發(fā)展是我們面對的一個重要課題。

1 網(wǎng)絡侵權(quán)是否需要專門的法律法規(guī)來規(guī)制

由于網(wǎng)絡侵權(quán)和傳統(tǒng)侵權(quán)相比具有很多特殊性，因此有不少學者認為應當出臺一部專門的法律來規(guī)制網(wǎng)絡侵權(quán)行為。但是我們應當看到雖然網(wǎng)絡侵權(quán)行為有著許多特殊性，但是與傳統(tǒng)侵權(quán)相比，其歸責原則、構(gòu)成要件與免責事由都沒有什么本質(zhì)上的差別。

首先，從歸責原則角度來看，一般網(wǎng)絡用戶在網(wǎng)絡侵權(quán)中無論是信息上傳者還是信息傳播者，都應該承擔過錯責任。在眾多網(wǎng)絡侵權(quán)類型中，除了網(wǎng)絡著作權(quán)侵權(quán)采用無過錯標準，但是這僅是從知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的角度提出的，與是否是網(wǎng)絡侵權(quán)沒有關系。網(wǎng)絡服務經(jīng)營者在網(wǎng)絡侵權(quán)中的歸責原則可以參考《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條和第5條的規(guī)定，可以看出對此類案件仍然采取的是過錯責任?？梢?，在網(wǎng)絡侵權(quán)責任中，無論是自己的責任還是第三者責任，均以過錯為歸責基礎，和傳統(tǒng)侵權(quán)相比并不存在特別的地方。

第二，從構(gòu)成要件來看，網(wǎng)絡侵權(quán)的典型構(gòu)成要件和傳統(tǒng)侵權(quán)一樣，都是由違法行為、過錯、損害結(jié)構(gòu)以及損害結(jié)果與過錯之間的因果關系構(gòu)成的。在網(wǎng)絡侵權(quán)責任中，網(wǎng)絡傳播的互動性和網(wǎng)絡侵權(quán)的多樣性是交雜在一起的，使得確定違法行為很困難。但是，這不能妨礙網(wǎng)絡侵權(quán)責任的承擔仍以違法行為的確定為前提。由于互聯(lián)網(wǎng)相對于傳統(tǒng)社會的特殊性，以及從保護互聯(lián)網(wǎng)的核心價值出發(fā)，在受害人的權(quán)益受到侵害后，違法行為難以確定時會采取侵權(quán)行為的推定，但是，這和傳統(tǒng)侵權(quán)也沒有本質(zhì)上的區(qū)別。對于過錯，在網(wǎng)絡侵權(quán)中，雖然對網(wǎng)絡服務商第三者責任認定的主觀過錯要求有特別之處，但是這仍然屬于過錯責任。在損害結(jié)果上，網(wǎng)絡侵權(quán)損害賠償仍然以損害為前提，雖然某些網(wǎng)絡侵權(quán)損害不會造成實質(zhì)上的損害結(jié)果，但是傳統(tǒng)侵權(quán)也只是以損害責任為中心，并不限于損害賠償責任。關于因果關系，網(wǎng)絡侵權(quán)中因果關系的特殊性僅表現(xiàn)在因果關系的判斷標準方面。國家出于保護互聯(lián)網(wǎng)表達自由和互聯(lián)網(wǎng)核心價值的考慮，不會像傳統(tǒng)侵權(quán)中某些特定情況下采用因果關心推定歸責，但除此之外，網(wǎng)絡侵權(quán)并無特別之處。

綜上所述，網(wǎng)絡侵權(quán)和傳統(tǒng)侵權(quán)相比，在某些地方的確存在差別，但是本質(zhì)上網(wǎng)絡侵權(quán)仍然可以歸于傳統(tǒng)侵權(quán)的一種。調(diào)整傳統(tǒng)侵權(quán)的法律也仍然可以調(diào)整網(wǎng)絡侵權(quán)，只用在適用法律的過程中針對網(wǎng)絡侵權(quán)的特殊性發(fā)布若干司法解釋配套即可，而不用再針對網(wǎng)絡侵權(quán)制定一部另外的法律。

2 網(wǎng)絡侵權(quán)發(fā)生后，如何確定司法管轄

依據(jù)傳統(tǒng)的管轄理論，法院行使管轄權(quán)的根據(jù)一定是和當事人相關的某些因素，而這些根據(jù)必須具備兩個條件：一是該因素具有時間和空間上的穩(wěn)定性，可以被確定；二是該因素與法院管轄區(qū)域之間存在著一定的關聯(lián)。但是“網(wǎng)絡侵權(quán)”這一侵權(quán)類型卻使傳統(tǒng)管轄基礎產(chǎn)生了動搖。

首先，互聯(lián)網(wǎng)是一個開放性的全球系統(tǒng)，沒有明顯的邊界。人們在網(wǎng)絡上借助于數(shù)字傳輸可以在世界上任何有網(wǎng)絡覆蓋的地方傳播信息和交流，而無需發(fā)生空間上的位移變化。正是這種特殊性，使得司法管轄的區(qū)域界限變得模糊不清。如何在虛擬空間中劃定法院的司法管轄區(qū)域是傳統(tǒng)管轄基礎理論現(xiàn)在面臨的一個難題。某一特定的法院對于數(shù)字傳輸?shù)墓茌牼烤故巧婕叭^程還是僅僅是其中的一個或數(shù)個環(huán)節(jié)，對于劃定管轄區(qū)域來說也是一個要考慮的問題。

其次，在傳統(tǒng)的民事訴訟中，除少數(shù)特殊情況外，遵循的是“原告就被告”的原則。但是在網(wǎng)絡侵權(quán)中，網(wǎng)絡空間中的行為人在互聯(lián)網(wǎng)上大多無需經(jīng)過真實的身份認證，對行為人的住所地的確定有很大的困難。同時，在網(wǎng)絡侵權(quán)案件中，被告和原告往往相距千里，甚至有很多是跨國的侵權(quán)行為，這樣一來使得適用“原告就被告”變得很困難，而且一旦適用，不僅不利于保護受害者的正當權(quán)益，也有損國家的司法主權(quán)。

最后，網(wǎng)絡侵權(quán)以數(shù)字傳輸為手段，一個網(wǎng)絡侵權(quán)行為往往具有階段性和復制性。這使得一個網(wǎng)絡侵權(quán)行為不僅會涉及到多個侵權(quán)環(huán)節(jié)，而且在多個網(wǎng)絡設備中發(fā)生相應的影響。因此，在網(wǎng)絡侵權(quán)案件中，確定侵權(quán)行為發(fā)生地、發(fā)生時間和損害結(jié)果產(chǎn)生地、損害結(jié)果發(fā)生的時間的確定變得很困難。

正是因為存在著上述的挑戰(zhàn)，學者們針對這種情況，提出了很多理論，比如網(wǎng)址管轄基礎理論、取消侵權(quán)行為地作為識別因素的理論、技術優(yōu)先論、原告所在地法院管轄論、最低限度聯(lián)系論等。這些形形色色的理論都針對傳統(tǒng)管轄基礎理論在面對網(wǎng)絡侵權(quán)出現(xiàn)的不適應做出適應和變通，但是有些理論都存在著不同的缺陷和考慮不周的地方。在以上這些理論中，原告住所地管轄有著很大的合理性。因為像網(wǎng)址、服務器所在地、終端設備所在地等都存在不穩(wěn)定性而難以確定。從保護本國的司法管轄權(quán)和維護本國公民的利益出發(fā)，有必要將原告的住所地確定為司法管轄的基礎。而當原告所在地法院不方便管轄是，再依照侵權(quán)行為地(依照計算機終端盒ICP服務器確定)來確定司法管轄。

3 擴展部門法的適用范圍

和傳統(tǒng)侵權(quán)一樣，網(wǎng)絡侵權(quán)行為侵犯的權(quán)利包括財產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等各種權(quán)利。由于網(wǎng)絡侵權(quán)手段、對象等因素的特殊性是很多部門法在制定時并沒有考慮到的。在這種情況下，通過司法解釋來拓展部門法在網(wǎng)絡侵權(quán)方面的適用是十分必要的。比如，我國的《著作權(quán)法》在頒布時，我國的網(wǎng)絡尚處于萌芽階段，對網(wǎng)絡侵犯著作權(quán)沒有做出規(guī)定，但是隨著這一類案件日漸增多，面對緊迫的形勢，最高人民法院于2000年12月21日頒布了《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》。該司法解釋規(guī)定了網(wǎng)絡著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件的管轄地；將數(shù)字化作品納入了著作權(quán)保護范圍，明確了數(shù)字化傳播史作品的使用方式之一；根據(jù)不同的情況規(guī)定了網(wǎng)絡服務提供者的侵權(quán)責任。這一司法解釋為網(wǎng)絡著作權(quán)糾紛案件的審理提供了操作性依據(jù)，對保護網(wǎng)絡著作權(quán)有著十分重要的意義。

隨著網(wǎng)絡的日漸普及，網(wǎng)絡侵權(quán)行為涉及的范圍會覆蓋社會生活的各個方面，因此，根據(jù)各個時期出現(xiàn)的新的情況，及時地出臺相關司法解釋是最快速、最有效的方法。

互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展影響著人類社會生活的方方面面，由于法律具有滯后性，使得網(wǎng)絡在高速發(fā)展的同時，如何促使它走向健康和規(guī)范已成為一個迫在眉睫的問題。只有通過完善法律來使網(wǎng)絡世界變成一個自律、節(jié)制的健康社會，從而促進互聯(lián)網(wǎng)的健康有序發(fā)展。

[1] 楊立新.網(wǎng)絡立法的現(xiàn)狀與思考[J].北京:信息安全與通信保密.2001.

[2] 馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯全集:第1卷[M].中央編譯局譯.北京:人民出版社.

[3] 陳輝.網(wǎng)絡世界需要規(guī)則[J].化工管理.2005.