張國權(quán)

（河南檢察職業(yè)學(xué)院,河南 鄭州 451191）

大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護探析

張國權(quán)

（河南檢察職業(yè)學(xué)院,河南 鄭州 451191）

當前我國大學(xué)生就業(yè)問題已成為社會關(guān)注的焦點,如何有效解決之各界人士發(fā)表了很多見解,幾乎沒有人系統(tǒng)地從法律角度對此進行研究。本文從大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護存在的主要問題入手，分析大學(xué)生就業(yè)權(quán)益受侵害的原因，對國外大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護進行考察，結(jié)合我國實際，創(chuàng)造性提出大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護對策建議，使大學(xué)生就業(yè)走上法律化、制度化、程序化、規(guī)范化的軌道，建立起大學(xué)生就業(yè)促進工作的長效機制。

大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護

前言近幾年我國高等教育發(fā)展迅速，2011年全國高校畢業(yè)生人數(shù)為660萬，2012年為680多萬，“十二五”期間應(yīng)屆畢業(yè)生年平均規(guī)模將達到700萬人，就業(yè)形勢非常嚴峻，大學(xué)生就業(yè)壓力短期內(nèi)無法緩解①我國目前每年城鎮(zhèn)新增就業(yè)勞動力超過2000萬人，高校畢業(yè)生2010年有630萬人，初高中畢業(yè)生直接進入就業(yè)市場的有520萬人，農(nóng)村有超過1.5億富余勞動力需要向城鎮(zhèn)和非農(nóng)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，而每年新增就業(yè)崗位只有1000萬個左右。參見溫家寶.關(guān)于發(fā)展社會事業(yè)和改善民生的幾個問題[J].求是.2010年4月刊。。2011年6月份，我國《人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃綱要》指出，將“高校畢業(yè)生就業(yè)放在就業(yè)工作的首位，加強對高校畢業(yè)生就業(yè)服務(wù)和政策扶持，破除影響畢業(yè)生流動就業(yè)的制度性障礙”，“消除就業(yè)歧視，營造公平就業(yè)的社會環(huán)境”[1]。2012年2月8日新華社受權(quán)新華網(wǎng)播發(fā)《促進就業(yè)規(guī)劃（2011－2015年）》強調(diào)，“十二五”時期我國將切實做好高校畢業(yè)生和其他青年群體的就業(yè)工作，繼續(xù)把高校畢業(yè)生就業(yè)放在就業(yè)工作的首位。

然而，由于種種原因，目前大眾化教育下大學(xué)生就業(yè)權(quán)益受侵害的現(xiàn)象比較普遍：單位濫用用人自主權(quán)，就業(yè)市場出現(xiàn)大量惡意侵權(quán)和歧視②就業(yè)歧視如地域歧視、戶籍歧視、健康歧視、年齡歧視、性別歧視、院校歧視、生源歧視、學(xué)歷歧視、經(jīng)驗歧視及姓氏歧視、血型歧視等頻頻出現(xiàn)。2011年11月20號，中國政法大學(xué)憲政研究所發(fā)布《2011年國家公務(wù)員招考中的就業(yè)歧視狀況調(diào)查報告》，報告顯示：2011年國家公務(wù)員近萬個崗位，全部存在健康歧視和年齡歧視，此外在政治面貌、性別、戶籍、地域等方面存在大量歧視性要求。各級各類紅頭文件（規(guī)范性文件）成為就業(yè)歧視的制度推手，公務(wù)員考試就業(yè)歧視是我國整個就業(yè)歧視的一個影子。平等就業(yè)權(quán)實現(xiàn)困難重重，財產(chǎn)權(quán)經(jīng)常遭侵犯。，其合法權(quán)益遭到侵害而得不到及時有效救濟，這不但但是因為大學(xué)生缺乏自我保護意識、缺乏辨析能力，更多的是因制度、法律法規(guī)等的缺失而不得不對遭遇不公聽之任之，無法抗爭，不敢、不愿、也找不到主張自己的權(quán)利依據(jù)。

事實上，我國關(guān)于大學(xué)生就業(yè)的政策、法規(guī)、規(guī)章數(shù)量不少，但總體上還處于比較雜亂、重復(fù)甚至個別相互矛盾的情況，還遠沒有形成大學(xué)生就業(yè)的法律法規(guī)體系。建立促進大學(xué)生就業(yè)的長效機制，不僅需要政策的實施和推動，更需要法律的規(guī)范和保障。從制度變遷的邏輯看，法治國家的進程必然表現(xiàn)為政策就業(yè)向法律就業(yè)方向發(fā)展。在依法治國的背景下，法治建設(shè)逐漸成為政策變遷的核心，就業(yè)公共政策的調(diào)整變革逐漸納入法制化軌道。

在當前我國高校不斷擴招和大學(xué)生就業(yè)難的背景下，不少學(xué)者加入到如何有效解決大學(xué)生就業(yè)難的研究中來。國內(nèi)對大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護的正面宣傳及研究較多，但少有從法學(xué)角度專門全面深入論述大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護的文章。③近年來關(guān)于大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護研究的文章主要有蔣梅《大學(xué)生就業(yè)權(quán)益及其法律保護》、沈會武的《大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的法律保護》、王世群的《大學(xué)生就業(yè)中的法律權(quán)益及其保護》等。這些文章多對大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的維護及法律制度建設(shè)做一定探討，大多建議大學(xué)生依據(jù)現(xiàn)有的《勞動法》、《民法》、《仲裁法》、《勞動合同法》、《就業(yè)促進法》等相關(guān)規(guī)定進行權(quán)益維護。

一、我國大學(xué)生就業(yè)法律制度現(xiàn)狀探究

我國目前關(guān)于保護大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的規(guī)定多為政策性的，法律性的散見于憲法、《勞動法》、《勞動合同法》、《社會保險法》、《就業(yè)促進法》、《工會法》、《勞動合同法實施條例》、《失業(yè)保險條例》、《高等教育法》、《普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》等法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)及其他規(guī)范性文件中。

這些法律制度對我國大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的維護確實起到一定的作用，但隨著我國市場經(jīng)濟的深入發(fā)展和法治建設(shè)的不斷完善，其存在的不足是顯而易見的，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）立法體系存在結(jié)構(gòu)缺陷

目前我國勞動就業(yè)方面立法體系存在結(jié)構(gòu)缺陷，內(nèi)容單薄。大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保障法結(jié)構(gòu)體系應(yīng)當包括：大學(xué)生就業(yè)調(diào)控法、大學(xué)生就業(yè)管理法、反就業(yè)歧視法(形式平等權(quán)為主)和大學(xué)生就業(yè)保障法(實質(zhì)平等權(quán)為主)、就業(yè)服務(wù)法和失業(yè)保險法等，而目前我國相關(guān)法律欠缺。憲法、有關(guān)法律、國務(wù)院及其職能部門頒布的各種與大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保障有關(guān)的行政性法規(guī)、規(guī)章和地方法規(guī)等沒有形成一個有效的立法體系。大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護立法的殘缺，是造成其保護過程中無法可依或法律依據(jù)不足的原因，極不利于維護和保障大學(xué)生群體的正當權(quán)益。

（二）對就業(yè)權(quán)等相關(guān)概念的界定不準確

在市場經(jīng)濟體制下，對大學(xué)生就業(yè)的法律保護需要一整套操作性強的完善的法律措施。雖然《就業(yè)促進法》規(guī)定勞動者（包括大學(xué)生）依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利，但是對權(quán)利的內(nèi)容特別是平等就業(yè)權(quán)的內(nèi)涵卻欠缺明示，對“合理條件”的判斷規(guī)則使就業(yè)平等權(quán)的有效保護缺少了實踐的可行性。在我國現(xiàn)行法律體制下關(guān)于大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護問題的法律規(guī)定過于抽象，多是宣言式的，缺乏可操作性。

（三）對實施就業(yè)歧視的法律責(zé)任規(guī)定不明確

我國針對大學(xué)生就業(yè)歧視廣泛存在，而《就業(yè)促進法》未對就業(yè)歧視做出定義限定其范圍，勞動者在遭受歧視時，即使進行法律訴訟，也找不到法律依據(jù)?！毒蜆I(yè)促進法》涵蓋的就業(yè)歧視的種類和范圍狹窄，對舉證責(zé)任的負擔和歧視實施者的法律責(zé)任等也沒有作出具體規(guī)定，沒有判斷就業(yè)歧視的適用規(guī)則和標準，這使得就業(yè)歧視審判有很大的伸縮性和隨意性。現(xiàn)有法律沒有規(guī)定就業(yè)歧視的法律責(zé)任，也就是說實施就業(yè)歧視行為沒有任何法律上的成本，作為弱勢一方的受歧視大學(xué)生的合法權(quán)益得不到全面保障，現(xiàn)實生活中大量存在的就業(yè)歧視現(xiàn)象無法得到有效規(guī)制。

（四）懲罰措施缺乏可操作性

《勞動合同法》僅規(guī)定因用人單位故意拖延不訂立勞動合同對勞動者(包括大學(xué)生)造成損害的，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。但賠償什么、如何賠償，能否適用罰金及罰金額度比例是多少均無體現(xiàn)，用人單位賠償責(zé)任非常模糊，在當前嚴峻的就業(yè)壓力下用人單位的責(zé)任體現(xiàn)可謂軟弱無力。眾所用知，受害者的損失是多是一種機會損失，這種損失到底能導(dǎo)致受害者多大的間接財產(chǎn)損失(即可得利益損失)，法律對此難以做出合理估量，況且我國法律對精神損失的認定和賠償一直存在不同看法，實踐中對精神損失的支持相來要求比較嚴格，也很少得到強有力的賠償。另外，用人單位違反勞動法規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，至于不改正有什么后果，申訴者可否提起行政復(fù)議或其它都沒有規(guī)定。因此，這種“責(zé)令改正”是一紙空文，沒有實際意義[2]。實際上，被歧視求職者的損害幾乎無法得到賠償。

（五）救濟途徑單一

實踐中勞動人事關(guān)系較為復(fù)雜而不明確，使得部分勞動者因歸類不明而無法采取相應(yīng)的救濟措施，對于一般勞動者來說，并非所有在人事管理中的爭議都可以納入仲裁范圍，對于沒有建立勞動關(guān)系的求職者（特別是剛剛步出校門的大學(xué)生）來說，他們與用人單位的勞動糾紛便無法進行勞動仲裁。

6.就業(yè)實施機制薄弱。我國就業(yè)實施機制（包括行政執(zhí)法、司法、及法律監(jiān)督程序等方面）很薄弱，救濟渠道不通暢，針對就業(yè)歧視救濟的機構(gòu)設(shè)置不當,沒有專門的負責(zé)實施保護勞動者（包括大學(xué)生）免受就業(yè)歧視的機構(gòu)。目前我國負責(zé)處理勞動爭議的機構(gòu)主要為勞動行政部門、工會、法院和仲裁機構(gòu)，另外還有一些指代不明的“有關(guān)主管部門”、“上級機關(guān)”等，導(dǎo)致法律落實不到位，大學(xué)生就業(yè)權(quán)益無法得到保障。

當然，我國大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護制度存在問題的原因是多方面的：我國從計劃經(jīng)濟到市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時間短，人權(quán)意識淡薄，法制不健全，立法技術(shù)落后，高等教育由“精英化”到“大眾化”轉(zhuǎn)換迅速，社會對大學(xué)生就業(yè)問題缺乏長期有效關(guān)注，大學(xué)生自身參與不足等等。

二、境外大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護之考察

放眼國際，對如美國、德國等發(fā)達國家和地區(qū)大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護進行考察，我們發(fā)現(xiàn)其對大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護主要體現(xiàn)在對相關(guān)法律法規(guī)的建立完善和就業(yè)市場的規(guī)范管理上，重在提供完善的操作性強的就業(yè)法律法規(guī)保障體系。這些法律法規(guī)的制定和實施，較好地規(guī)范了畢業(yè)生勞動力市場，保障了大學(xué)畢業(yè)生的就業(yè)權(quán)利，維護了各用人單位的合法權(quán)益，有力地促進派了社會和諧繁榮，充分體現(xiàn)了人類文明進步。為了追求正義價值（包括自由、平等以及安全等）的實現(xiàn)，人類一次又一次對法律的部分內(nèi)容或全部內(nèi)容加以否定[3]。

就美國而言，其先后頒布了一系列法律法規(guī)來促進就業(yè)和社會穩(wěn)定，如《社會保障法》(1934年)、《就業(yè)法》(1938年)、《1964年民權(quán)法》①作為禁止就業(yè)歧視的基本法，《1964年民權(quán)法》第七章對包括性別歧視在內(nèi)的就業(yè)歧視的相關(guān)問題做了全面規(guī)定，其內(nèi)容主要包括以下五個方面:(1)明確規(guī)定了該法約束的主體；(2)設(shè)定了就業(yè)歧視的基本標準；(3)創(chuàng)設(shè)了平等就業(yè)機會委員會；(4)詳細規(guī)定了非法雇傭的救濟方式和程序，并對證據(jù)的取得和保留做了明確規(guī)定；(5)明確規(guī)定了承擔就業(yè)歧視法律責(zé)任的方式。《全國就業(yè)與培訓(xùn)法案》(1973年)、《勞動力投資法》(1998年)等，為大學(xué)生順利就業(yè)和權(quán)益維護提供了重要的法律保障。美國政府為了支持、引導(dǎo)、鼓勵大學(xué)生到特定地區(qū)或從事特定職業(yè)采取了許多激勵措施，其中最為常見的做法就是免除學(xué)生的貸款義務(wù)②美國政府對大學(xué)生助學(xué)貸款分為直接貸款與聯(lián)邦帕金斯貸款兩類，就直接貸款而言，對于連續(xù)五年在指定的小學(xué)或中學(xué)作為全職教師，從事低收入家庭學(xué)生的教學(xué)服務(wù)工作的大學(xué)生，可以享受貸款減免政策。在聯(lián)邦帕金斯貸款上規(guī)定，到指定中小學(xué)、全職特教、殘疾人職業(yè)、全職護士或醫(yī)療技術(shù)人員、全職法律執(zhí)行官和教養(yǎng)官等部門或行業(yè)就業(yè)的大學(xué)生可全部免除貸款。賈友軍,綦群高.美國政府、社會與學(xué)校在解決大學(xué)生就業(yè)中的角色定位與借鑒[J].中國大學(xué)生就業(yè),2006,(6).。聯(lián)邦政府同樣積極鼓勵大學(xué)生創(chuàng)業(yè)，在創(chuàng)業(yè)貸款、審批程序及審批費用等方面提供便利。

德國相關(guān)就業(yè)法律法規(guī)主要有1947年《德意志聯(lián)邦共和國基本法》及其它勞動法規(guī)如《職業(yè)教育法》、《就業(yè)促進法》、《訓(xùn)練促進法》等，其解雇程序是目前世界中制定得最詳盡的，將大學(xué)生就業(yè)納入了法制化軌道，在擴大就業(yè)需求、促進就業(yè)等方面發(fā)揮了重要作用。同時，德國是世界上最早建立社會保障制度的國家，其社會保障制度的完善堪稱世界典范③德國相繼通過以下法律：1883年《疾病保險法》，1884年《工傷保險法》，1889年《傷殘及養(yǎng)老保險法》、《職員養(yǎng)老保險法》，1923年《礦工社會保險法》，1927年《失業(yè)保險法》，1975年《社會法典》等。，對社會成員包括大學(xué)生的生、老、病、死、傷、殘、孤、寡、教育、就業(yè)、住房等方面進行全方位保障。這對大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護非常全面及時到位，他們的大學(xué)生就業(yè)服務(wù)在主體上更多體現(xiàn)為政府行為。

在實施機制方面，國外以及我國港臺地區(qū)早就建立了相應(yīng)的機構(gòu)以保障社會各群體個人就業(yè)公平（包括大學(xué)生就業(yè)）。美國組建聯(lián)邦平等就業(yè)機會委員會(EEOC)這一機構(gòu)，它根據(jù)《聯(lián)邦機構(gòu)平等就業(yè)機會申訴處理規(guī)則》對有關(guān)就業(yè)歧視的投訴開展貿(mào)易獨立調(diào)查并對爭議雙方進行調(diào)解。調(diào)解不成功時，投訴人有權(quán)向法院提起訴訟。EEOC在全美有50個地區(qū)辦事處，有效地協(xié)調(diào)解決了關(guān)于就業(yè)歧視的投訴。英國1976年《反性別歧視法》設(shè)立了公平就業(yè)委員會，該組織有權(quán)直接向雇主提問，收集相關(guān)證據(jù)，可以為受害人準備起訴書，并全權(quán)代表受害人參加訴訟。在防止就業(yè)歧視方面，我國臺灣地區(qū)可以說走在了亞洲的前列，在某些方面甚至處于世界的前列。早在1999年4月臺灣已有20縣市政府成立了“就業(yè)歧視評議委員會”。此委員會功能系為保障國民就業(yè)機會平等，以接受民眾之申訴，認定雇主是否違反《就業(yè)服務(wù)法》第五條規(guī)定。這一機構(gòu)由相關(guān)政府單位、勞工團體、雇主團體代表及學(xué)者、專家組成，委員會委員及兼職人員均為兼職，只是依規(guī)定支領(lǐng)兼職費。勞動者投訴就業(yè)歧視后，先有該委員會做出認定，就業(yè)歧視的認定實行舉證責(zé)任倒置，由用人單位舉證沒有實行就業(yè)歧視。所以，用人單位一旦被投訴實施就業(yè)歧視后，很難不被認定。而且一旦認定，此委員會可以調(diào)解糾正。如無法以協(xié)商或調(diào)解方式消除就業(yè)歧視，委員會會移送勞工局依《就業(yè)服務(wù)法》第六十五條規(guī)定處理，即罰款臺幣30萬—150萬。④張元欣.臺灣勞動平等權(quán)及反歧視法律考察報告.[EB/OL].http://www.chinadevelopmentbrief.org.cn/ngo_talkview.php·id=917.2009-06-16。臺灣《就業(yè)服務(wù)法》1992年公布，其第五條內(nèi)為：“為保障國民就業(yè)機會平等，雇主對求職人員或所雇用員工，不得以種族、階級、語言、思想、宗教、黨派、籍貫、性別、容貌、五官、殘障或以往工會會員身分為由，予以歧視?！?007年立法院修訂又增加了年齡、出生地、性傾向三項內(nèi)容。違者可罰30-150萬元臺幣。臺灣目前警察在招聘中都不能限制性別，特殊崗位的也一律以同一條件考試，只要通過考試不論男女都應(yīng)錄用。

三、我國大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護之法律體系構(gòu)建

歧視同維護基本人權(quán)是根本抵觸的，而就業(yè)歧視是被國際社會所禁止的。我國既是WTO成員國，也是國際勞工組織的成員國，這兩個組織中的核心價值觀念之一就是消除就業(yè)歧視。積極禁止和消除就業(yè)領(lǐng)域中或明或暗的任何歧視，保障每一個勞動者的就業(yè)機會和待遇平等，既是順應(yīng)國際潮流的切實之舉，符合我國作為國際大國的要求，更是我們建設(shè)社會主義和諧社會的必由之路。

法律是一種必不可少的具有高度助益的社會生活制度。當今世界法治國家，主要以立法形式來規(guī)范社會、規(guī)范人們的法律行為，這種立法既不是超前立法更不是滯后立法，而是同步立法。順應(yīng)時代的發(fā)展，我國必須從“先政策后法律”的觀念中解放出來，確立以同步立法為主導(dǎo)、以超前立法為輔的全新科學(xué)立法理念上來。面對新形勢，無論是穩(wěn)定就業(yè)、擴大就業(yè)，還是確保社會穩(wěn)定，都迫切需要法律來進行保障，走法制化道路。大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護是一復(fù)雜工程，“只有當個人遭受的侵權(quán)通過政府公平而可預(yù)期地得到了矯正，個人才能在法律上而不是在道德意義上享受權(quán)利”[4]。為大學(xué)生打造公平、公正、公開、合理的就業(yè)環(huán)境，使其充分就業(yè)，建立大學(xué)畢業(yè)生就業(yè)的利益驅(qū)動機制及相應(yīng)補償機制，真正維護畢業(yè)生就業(yè)權(quán)益，就必須在其權(quán)益遭受侵害后能夠得到及時有效的救濟，政府應(yīng)盡快建立健全完善大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護法律體系?，F(xiàn)提出如下思路建議:

（一）修改完善憲法關(guān)于就業(yè)的規(guī)定

在憲法中明確規(guī)定禁止就業(yè)歧視，完善關(guān)于就業(yè)平等權(quán)的規(guī)定。就業(yè)平等權(quán)從性質(zhì)上來講是一種憲法權(quán)利，對其進行憲法保護是最為根本、最為有效的救濟方式。

（二）出臺反就業(yè)歧視法

制定反就業(yè)歧視法是中國的一項相當迫切的立法內(nèi)容，目前有很多學(xué)者和人大代表強烈要求國家盡快出臺以維護人權(quán)、追求平等為宗旨的《反就業(yè)歧視法》①如全國人大代表、民進中央副主席朱永新早在2009年全國人大會中就強烈建議，要盡快將制定《反就業(yè)歧視法》，將列入全國人大的立法議程中，并對“就業(yè)歧視”重新定義，明確認定程序。早在2004年，我國24位學(xué)者組成“反就業(yè)歧視研究課題組”，課題組領(lǐng)銜人物為中國政法大學(xué)憲政研究所所長蔡定劍教授。2009年兩會期間，他們也將《反就業(yè)歧視法(專家建議稿)》提交至全國人民代表大會，該草案有兩大亮點：設(shè)立國家機會平等委員會、設(shè)置反隱性歧視的舉證責(zé)任倒置。焦紅艷李娜.反就業(yè)歧視法專家建議成立國家機會平等委員會.[EB/OL].http:// news.sohu.com/20090402/n263159691.shtml.2009-04-02.，從制度上消除就業(yè)歧視，建立健全對被歧視者的救濟措施。如規(guī)定禁止在招聘廣告中排斥性別和生源地的表示等等，減少對于大學(xué)生就業(yè)過程中遇到的就業(yè)歧視現(xiàn)象。同時，加大用人單位的舉證責(zé)任。

（三）制定有關(guān)大學(xué)生就業(yè)公平的法律

“依據(jù)目前以及預(yù)測到的將來大學(xué)生就業(yè)中可能出現(xiàn)的各種矛盾，以協(xié)調(diào)國民經(jīng)濟增長、高等教育發(fā)展與大學(xué)生就業(yè)之間的關(guān)系，加強大學(xué)畢業(yè)生的權(quán)益保護為目標”[5]，制定有關(guān)大學(xué)生就業(yè)公平的法律法規(guī)，如《普通高校畢業(yè)生權(quán)益法》、《普通高校畢業(yè)生平等就業(yè)法》、《普通高校畢業(yè)生就業(yè)促進法》，并把相關(guān)的優(yōu)惠政策和保障政策用法律的形式加以明確，為大學(xué)生順利就業(yè)掃清道路。

（四）制定大學(xué)生就業(yè)的社會保障立法

政府應(yīng)該加強就業(yè)保障立法，盡快制定制定《社會保障法》、《工資支付法》，規(guī)范和約束雇主的工資支付行為，調(diào)整爭議較多的加班工資、假期工資、停工工資和延期支付工資行為等，這對引導(dǎo)大學(xué)生到非公有制單位就業(yè)及靈活就業(yè)有較強的現(xiàn)實意義。制定《大學(xué)生失業(yè)保險法》，擴大大學(xué)生失業(yè)保險覆蓋面，延長失業(yè)救濟金發(fā)放期限，失業(yè)救濟標準與大學(xué)生實際生活保障相結(jié)合，并將失業(yè)保險基金的失業(yè)預(yù)防功能寫入大學(xué)生失業(yè)保險法中。建立女性生育保險制度，實現(xiàn)大學(xué)生社會保障相關(guān)法律的銜接配套。2011年6月份，我國《人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃綱要》指出，高校畢業(yè)生等重點群體就業(yè)問題依然十分突出，要實施就業(yè)優(yōu)先戰(zhàn)略，將大學(xué)生全部納入城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險制度。

（五）出臺大學(xué)生就業(yè)服務(wù)法

以法律法規(guī)形式明確大學(xué)生就業(yè)技能培訓(xùn)內(nèi)容，建立完善供需信息平臺，努力打造統(tǒng)一的就業(yè)數(shù)據(jù)庫，實現(xiàn)就業(yè)崗位與求職大學(xué)生的有效匹配，開發(fā)一些針對大學(xué)生就業(yè)的專門服務(wù)項目，制定出全國統(tǒng)一的具有可操作性的更加明確的激勵措施，對到基層就業(yè)、到艱苦地區(qū)和特定行業(yè)工作的大學(xué)生給予更多的優(yōu)惠，增大其轉(zhuǎn)正晉級、工資補貼的幅度和比例，擴大減免其在校期間助學(xué)貸款或代償學(xué)費額度，對服務(wù)一定年限后希望返回大城市就業(yè)的學(xué)生給予便利和優(yōu)惠等等。

（六）加強行政立法

由于大學(xué)生就業(yè)是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，涉及到的政府職能部門較多，部門之間由于職責(zé)不同可能出現(xiàn)工作相互交叉、重復(fù)或者相互推諉。因此，很有必要加強行政立法，明確各級政府以及各政府部門之間在大學(xué)生就業(yè)中的具體職責(zé)，規(guī)范自身的政府行為，防止政府責(zé)任出現(xiàn)缺失。

（七）加強地方立法

在構(gòu)建保障大學(xué)生就業(yè)權(quán)益立法體系的過程中，地方立法層面的作用不容忽視。地方人大常委會和人民政府可以充分發(fā)揮地方立法相對靈活的優(yōu)勢，制定地方性法規(guī)和規(guī)章，以滿足本地區(qū)實踐的需要，建立一個由點到面、由中央到地方的立體的法體系①2008年1月1日開始實施的《中華人民共和國就業(yè)促進法》，各地先后出臺相關(guān)實施細則和操作辦法，通過立法促進充分就業(yè)和公平就業(yè)，如《天津市就業(yè)促進條例》于2009年3月1日實施，《河南省就業(yè)促進條例》自2009年5月1日起實施等，就是很好的做法。。

（八）加強大學(xué)生就業(yè)市場的法律法規(guī)建設(shè)

完善大學(xué)生就業(yè)市場制度體系，加強就業(yè)配套制度建設(shè)，建立和健全畢業(yè)生就業(yè)市場良好運行機制，規(guī)范市場行為，做好高校畢業(yè)生就業(yè)市場預(yù)測與信息發(fā)布工作。在《勞動力市場管理規(guī)定》基礎(chǔ)上盡快建立和實施《普通高校畢業(yè)生就業(yè)市場條例》，規(guī)定畢業(yè)生就業(yè)市場設(shè)立的有關(guān)條件、程序、監(jiān)管辦法、責(zé)任承擔等，反對不正當競爭和惡意競爭，制止嚴懲欺詐行為，完善畢業(yè)生就業(yè)市場中介組織的功能，建立良好的市場運行秩序，保證畢業(yè)生就業(yè)市場正常運行。

四、我國大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保障制度之完善

社會保障作為一項基本制度，是社會的“安全網(wǎng)”，也是經(jīng)濟的調(diào)節(jié)器。建立社會保障制度是現(xiàn)代國家的重要標志，也是現(xiàn)代政府的重要職責(zé)[6]。大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的維護，僅靠立法是遠遠不夠的，還在于己有的良法是否得到較好地遵行和落實。因此，大學(xué)生就業(yè)權(quán)益需要切實有效的實施機制加以保障，需要監(jiān)督機制加大監(jiān)督力度，需要在行政執(zhí)法和司法等法律實施過程中加強對其進行保護。大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護機制的法律化為大學(xué)生就業(yè)權(quán)益維護采取法律維權(quán)的方式提供了更多可能的途徑，利于法治建設(shè)推進，構(gòu)建和諧社會。

（一）設(shè)立保障機構(gòu)

我們要有效地消除就業(yè)歧視，就必須設(shè)立一些專門保障平等就業(yè)的機構(gòu)，為弱勢群體提供就業(yè)歧視方面的咨詢和服務(wù)，切實保護勞動者平等就業(yè)合法權(quán)益。中國政法大學(xué)憲政研究所所長蔡定劍教授及他的“反就業(yè)歧視研究課題組”專家組成員通過考察歐盟、韓國、香港等多個國家和地區(qū)的反歧視立法現(xiàn)狀，指出設(shè)立反就業(yè)歧視的專門機構(gòu)幾乎是國際上通用的一種做法?！胺雌缫暊幾h很多需要協(xié)調(diào)，考察中發(fā)現(xiàn)，有些國家95%的爭議都是在這樣的機構(gòu)中解決的?！薄熬蜆I(yè)歧視不僅僅涉及到法律問題。國家機會平等委員會是一個獨立、權(quán)威、專業(yè)化、準司法性質(zhì)的專門保護就業(yè)平等權(quán)機構(gòu)，是個綜合性的委員會，由來自多個部門的人員組成。這種綜合性的組織更有利于問題的解決。它可由社會權(quán)威人士、工人代表和勞動法專家等組成，其職能主要是受理就業(yè)歧視投訴，負責(zé)宣傳和解釋平等就業(yè)法、為政府提出建設(shè)性意見、監(jiān)督平等就業(yè)法的執(zhí)行等等”[7]。目前，我國這一機構(gòu)的名稱可為平等就業(yè)機會委員會。

（二）建立完善大學(xué)生就業(yè)爭議的調(diào)解制度

大學(xué)生就業(yè)受到歧視在我國具有普遍性、嚴重性，當給予高度重視?？梢栽O(shè)立專門處理大學(xué)生就業(yè)糾紛的救濟部門，這個部門可以由教育主管部門、高校、政府代表、地方工會或工會聯(lián)合會代表等組成，建立區(qū)域性、行業(yè)性多層次勞動爭議協(xié)調(diào)組織，主要向大學(xué)生宣傳就業(yè)政策和平等理念，有權(quán)直接開展查證工作。用人單位的行為一旦被該機構(gòu)認定為“就業(yè)歧視”，該機構(gòu)可以首先通過非正式的程序，勸說用人單位放棄歧視性的雇傭措施，進行調(diào)解，若調(diào)解或勸說失敗，則該機構(gòu)可以向法院起訴，監(jiān)督違法者對判決結(jié)果強制執(zhí)行。

（三）建立公益訴訟制度

社會團體應(yīng)當是社會保障公益訴訟制度中不可或缺的角色，而賦予社會團體公益訴訟原告資格也是當今世界公益訴訟制度發(fā)展的趨勢之一，平等就業(yè)機會委員會完全可以代表大學(xué)生向法院提出公益起訴。訴訟主體可以擴大到工會組織、勞動保障行政部門、大學(xué)生就業(yè)指導(dǎo)機構(gòu)或其它非政府組織。

（四）完善行政救濟

盡快出臺《勞動保障監(jiān)察法》，明確各級政府在勞動監(jiān)察中的作用和職責(zé)，完善行政救濟。政府在制定法規(guī)、出臺政策以及執(zhí)行方面更要率先垂范，絕對不允許出現(xiàn)諸如對地域、性別、學(xué)歷、身高、年齡、身體健康等與工作職位要求無關(guān)的限制性條件，同時要及時清理有損公民平等就業(yè)權(quán)益的規(guī)范性文件。完善行政救濟將使大學(xué)生得到一個更為安全有利的就業(yè)環(huán)境，其就業(yè)權(quán)益主張也將會得到政府責(zé)無旁貸的支持。

（五）加大勞動監(jiān)督和懲罰的力度

為了有效保護大學(xué)生就業(yè)權(quán)益，有必要加大監(jiān)督和懲罰的力度，強化大學(xué)生就業(yè)權(quán)的執(zhí)法保障，對侵害大學(xué)生就業(yè)權(quán)益的，除了經(jīng)濟賠償外，增加精神損害賠償，并給歧視者以行政處罰，對于后果嚴重、惡劣的行為給予刑事處罰。①2011年6月份，我國《人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃綱要》指出，要加強勞動保障監(jiān)察工作體系建設(shè)，加大對用人單位和人力資源市場的監(jiān)管力度，全面推進網(wǎng)格化、網(wǎng)絡(luò)化管理，實現(xiàn)監(jiān)察執(zhí)法向主動預(yù)防和統(tǒng)籌城鄉(xiāng)轉(zhuǎn)變。建立完善勞動保障監(jiān)察、拖欠工資刑事案件移送等監(jiān)察法規(guī)制度，健全違法行為預(yù)防預(yù)警和多部門綜合治理機制，及時查處違法案件，有效處置勞動保障違法行為引發(fā)的群體性事件，切實維護勞動者合法權(quán)益和社會穩(wěn)定。這對加大大學(xué)生就業(yè)權(quán)益保護是很好的努力方向。

（六）強化司法保護

法律格言“無救濟則無權(quán)利”，一個真正的法制國家，救濟總是與司法聯(lián)系在一起，司法救濟使公民的權(quán)利獲得強有力的保障，是權(quán)利的法律保護體系中最后一道防線。我國平等就業(yè)權(quán)遭到嚴重破壞的重要原因之一就是缺乏權(quán)利救濟制度。加強司法保護，開啟憲法訴訟[8]。司法保護是保障大學(xué)生就業(yè)權(quán)益最為現(xiàn)實的途徑之一，這將會非常有效地恢復(fù)和補償大學(xué)生就業(yè)被侵犯的權(quán)益。司法保護主要體現(xiàn)在司法救助制度的建立和完善上，有必要為大學(xué)生這一弱勢群體提供特定的幫助和扶持，擴大司法審查范圍的內(nèi)容、增設(shè)特別程序、推行簡易程序以降低訴訟成本、合理配置舉證責(zé)任，實行立案優(yōu)先、審理優(yōu)先、執(zhí)行優(yōu)先，以利于大學(xué)生的各種權(quán)益得到及時充分的救濟。

結(jié)語建立健全促進我國大學(xué)生就業(yè)的長效機制，法律化、制度化、規(guī)范化是必由之路。最大限度發(fā)揮畢業(yè)生的聰明才智，給畢業(yè)生提供一個建功立業(yè)的舞臺，切切實實維護好大學(xué)生就業(yè)權(quán)益，有效解決當前大學(xué)生就業(yè)難問題，構(gòu)建和諧社會，我國大學(xué)生就業(yè)權(quán)益法律保護工作任重道遠。

[1]人力資源和社會保障事業(yè)發(fā)展“十二五”規(guī)劃綱要.[EB/OL]. http://www.gov.cn/gongbao/content/2012/content2041883.htm. 2012-1-20.

[2]廖海華.論大學(xué)生就業(yè)權(quán)的法律保護[D].湖南大學(xué)碩士論文. 2009.5.

[3][美]E.博登海默.法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法[M].鄧正來譯.北京:中國政法大學(xué)出版社，2004.3．

[4][美]史蒂芬·霍爾姆斯，凱斯·R·桑斯坦.權(quán)利的成本——為什么自由依賴于稅[M].畢競悅譯.北京：北京大學(xué)出版社，2004.26.

[5]張世偉,張旋.政府促進就業(yè)的責(zé)任及其實現(xiàn)路徑[J].理論月刊,2008,(3).

[6]溫家寶.關(guān)于發(fā)展社會事業(yè)和改善民生的幾個問題[J].求是. 2010,(4).

[7]焦紅艷,李娜.反就業(yè)歧視法專家建議成立國家機會平等委員會.[EB/OL].http://news.sohu.com/20090402/n263159691. shtm l.2009-04-02.

[8]曾柳.論大學(xué)生就業(yè)平等的權(quán)利主張[D].大連理工大學(xué)碩士論文.2009.6.

On the Legal Protection of University Graduates’Rights and Interests of Em ployment

ZHANG Guo-quan
(Henan Procuratorial Professional College,Zhenzhou,Henan,451191)

At present,the employment market is not so good in our country.With employers being in dominant position and current law system being imperfect，many units abuse their power to employ people and there appears more and more infringement on university graduates’rights and interests.The article analyses the reasons and provides the measures to protect the graduates’rights and interests in employment and to build a harmonious society.

university graduates;rights and interests of employment;legal protection

D922.5

A

2095-1140（2012）02-0060-06

2012-02-13

張國權(quán)（1975-），男，河南周口人，河南檢察職業(yè)學(xué)院副教授，主要從事大學(xué)生權(quán)益保護研究。

葉劍波）