文 / 代水平 朱經(jīng)緯 / 西北大學(xué)法學(xué)院

淺議表演者權(quán)的保護(hù)期限

文 / 代水平 朱經(jīng)緯 / 西北大學(xué)法學(xué)院

目前，我國賦予表演者權(quán)以五十年的保護(hù)期限，這體現(xiàn)了對(duì)表演者相關(guān)權(quán)利的重視。但是，相關(guān)法律條文的表述存在不妥之處。通過對(duì)《著作權(quán)法》第三十八條、第三十九條的分析，指出可改進(jìn)之處并提出修改意見。

表演者權(quán)；保護(hù)期限 ；著作權(quán)法

2012年6月，《視聽表演北京條約》作為第一個(gè)在中國誕生的國際性知識(shí)產(chǎn)權(quán)條約在北京簽訂，其重要意義在于使得表演者長期無法受到全面保護(hù)的歷史就此終結(jié)【1】。表演者權(quán)是著作權(quán)的重要組成部分，是表演者在表演、傳播過程中所享有的權(quán)利?！妒澜缰R(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》（W IPO Performances and Phonograms Treaty, WPPT）規(guī)定：表演者的權(quán)利有：精神權(quán)利、對(duì)其尚未錄制的表演的經(jīng)濟(jì)權(quán)利、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、提供已錄制表演 。1. 參見《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織錄音制品條約》第5—10條的規(guī)定。中國現(xiàn)行《著作權(quán)法》第四章第二節(jié)中規(guī)定了表演者的義務(wù)、權(quán)利與權(quán)利的限制。其中對(duì)表演者權(quán)利的限制主要體現(xiàn)在傳播權(quán)利一次用盡與保護(hù)期限。本文以現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十八、三十九條作為切入點(diǎn)，討論現(xiàn)行《著作權(quán)法》關(guān)于表演者權(quán)利保護(hù)期限的不妥之處。

一、現(xiàn)行《著作權(quán)法》的規(guī)定及存在的問題

我國現(xiàn)行法律規(guī)定中，給予了表演者權(quán)以五十年的保護(hù)期限，這體現(xiàn)了我國對(duì)表演者權(quán)的保護(hù)予以足夠的重視,但著作權(quán)法中的相關(guān)表述似乎存在不妥之處。我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十八條第一款規(guī)定了“表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：(一)表明表演者身份；(二)保護(hù)表演形象不受歪曲；(三) 許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報(bào)酬；(四)許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬；(五)許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報(bào)酬；(六)許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬?！蔽覈F(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十九條第二款規(guī)定“本法第三十八條第一款第（三）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該表演發(fā)生后第五十年的12月31日。”由此可見，表演者對(duì)其表演享有“許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報(bào)酬”的權(quán)利，該項(xiàng)權(quán)利的保護(hù)期為五十年。

本文認(rèn)為，該表演者權(quán)保護(hù)期限的設(shè)置并不合理。表演者行使許可他人現(xiàn)場直播與公開傳送的權(quán)利，涉及的主要內(nèi)容是表演者對(duì)其現(xiàn)場表演的權(quán)利，也就是在表演的現(xiàn)場向公眾直播的權(quán)利。以“現(xiàn)場”為強(qiáng)調(diào)重點(diǎn)的權(quán)利，實(shí)際時(shí)效應(yīng)當(dāng)只限于現(xiàn)場直播期間，一旦現(xiàn)場表演結(jié)束，這種權(quán)利也就不復(fù)存在。對(duì)于表演結(jié)束即失效的權(quán)利，又何談長達(dá)五十年的保護(hù)期呢？《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)中的“現(xiàn)場直播”是指通過廣播組織以無線方式向公眾播放表演者現(xiàn)場表演的行為；公開傳送其現(xiàn)場表演指通過無線方式以外的其他手段或方式將表演者的現(xiàn)場表演向公眾傳播的行為【2】。無論是現(xiàn)場直播或是公開傳送其現(xiàn)場表演必須取得表演者的許可，并支付報(bào)酬。未經(jīng)許可，任何人均不得以無線方式向公眾廣播器現(xiàn)場表演，以及向公眾傳播其現(xiàn)場表演【3】。表演者行使其該項(xiàng)權(quán)利，主要有以下三種方式：第一,在表演之前通過授權(quán)的方式提前進(jìn)行許可；第二,在現(xiàn)場表演之時(shí)阻止未獲得相關(guān)權(quán)利的人進(jìn)行直播與公開傳送；第三,在表演之后發(fā)現(xiàn)表演時(shí)有人未經(jīng)許可進(jìn)行直播與公開傳送，以訴訟方式捍衛(wèi)權(quán)利，但此時(shí)仍是在行使現(xiàn)場表演中未能成功行使的權(quán)利而非在表演后仍存在或者新產(chǎn)生的權(quán)利。

上述三種情況實(shí)際上都要求表演者權(quán)人在表演現(xiàn)場行使自己由《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)賦予的權(quán)利。表演之前，表演者先行許可的行為是對(duì)該項(xiàng)權(quán)利的提前授權(quán)；表演完成后，權(quán)利人的任何措施維護(hù)的都是在表演中的未能成功行使的許可權(quán)或者禁止權(quán)。只有在表演者的現(xiàn)場表演中才存在“現(xiàn)場直播”的可能性，權(quán)利也只能在表演者進(jìn)行“現(xiàn)場表演”時(shí)成立。故在表演之前或之后的權(quán)利行使，實(shí)際上都是在行使對(duì)表演“現(xiàn)場”的相關(guān)權(quán)利，而不是有新的權(quán)利產(chǎn)生，也不能視之為權(quán)利的延展?，F(xiàn)有設(shè)置實(shí)際上是對(duì)一項(xiàng)在現(xiàn)場表演后即不存在的權(quán)利賦予了五十年的保護(hù)期限，是很不合理的。

二、關(guān)于表演者權(quán)保護(hù)期限的理論爭議與解決辦法

實(shí)際上，關(guān)于是否給予現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)的權(quán)利五十年的保護(hù)，早在立法時(shí)即存在爭議。有學(xué)者認(rèn)為，《著作權(quán)法》立法時(shí)出于完整保護(hù)表演者權(quán)的目的，盡可能給予表演者權(quán)更大的保護(hù)范圍與保護(hù)期限，故最終頒布的《著作權(quán)法》對(duì)表演的現(xiàn)場直播權(quán)與公開傳送權(quán)作為表演者財(cái)產(chǎn)權(quán)利賦予了五十年的保護(hù)期限。這種做法實(shí)際上并不科學(xué)。但是，也有學(xué)者認(rèn)為，賦予表演者現(xiàn)場直播與公開傳送權(quán)以五十年的保護(hù)期并不存在任何問題，并且舉例說明如下：假設(shè)甲在表演現(xiàn)場使用手機(jī)或攝像機(jī)等工具進(jìn)行拍攝以供自己欣賞，因其符合現(xiàn)行《著作權(quán)法》第二十二條第一款第一項(xiàng)所規(guī)定的“為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”的條件，故作為合理使用而不受法律約束。一段時(shí)間后，甲突然想起其有該段視頻，便將其制成錄像制品或置于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中傳播，此時(shí)若未予表演者的現(xiàn)場直播與公開傳送權(quán)以五十年的保護(hù)時(shí)間，則表演者的合法權(quán)利無法得到主張。因此，出于對(duì)表演者權(quán)全面保護(hù)的考慮，應(yīng)給予《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利以五十年的保護(hù)期限。

本文認(rèn)為，對(duì)于上文所舉的例子，即使不賦予《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)所規(guī)定的表演者的現(xiàn)場直播與公開傳送權(quán)賦予五十年的保護(hù)期限，表演者仍然可以通過以下兩種方式來維護(hù)自己的權(quán)利。因此，我們?cè)诒ＷC相關(guān)權(quán)利受到保護(hù)的情況下，沒必要舍棄法律規(guī)定的嚴(yán)謹(jǐn)性和科學(xué)性，賦予一項(xiàng)在現(xiàn)場表演后就不復(fù)存在的權(quán)利以五十年的保護(hù)期限。具體保護(hù)方式如下：

第一種方式，利用已有的實(shí)體法規(guī)保護(hù)表演者該項(xiàng)權(quán)利。《著作權(quán)法》第三十八條第一項(xiàng)所規(guī)定的相關(guān)權(quán)利，包含許可他人實(shí)施與禁止他人未經(jīng)授權(quán)實(shí)施兩方面。在上文所舉例子中，甲于現(xiàn)場攝制表演用于自我欣賞的行為，屬于合理使用，不受《著作權(quán)法》的限制。而甲在攝制完成一段時(shí)間后將其進(jìn)行錄像并傳播的行為實(shí)際上并不符合《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)所規(guī)定的現(xiàn)場直播與公開傳送的要件，其具體行為體現(xiàn)的主觀要件、客觀要件均與法律規(guī)定不符。表演者此時(shí)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《著作權(quán)法》第三十八條第一款其他項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利進(jìn)行維權(quán)。實(shí)際上，甲將其攝制作品制作成錄像作品的行為，侵犯了《著作權(quán)法》第三十八條第一款第5項(xiàng)授予表演者的“許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報(bào)酬”權(quán)利；利用網(wǎng)絡(luò)傳播的行為，侵犯了《著作權(quán)法》第三十八條第一款第6項(xiàng)授予表演者的“許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬”權(quán)利，表演者可以其享有禁止權(quán)為由進(jìn)行維權(quán)。

第二種方式，依據(jù)現(xiàn)行程序法規(guī)定也能保護(hù)表演者的相關(guān)權(quán)利。著作權(quán)法是我國民事法律體系中的重要組成部分，著作權(quán)民事訴訟當(dāng)然適用民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，其相關(guān)保護(hù)與民法中規(guī)定的保護(hù)體系有相通之處。根據(jù)《民法通則》第一百三十五條“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外”，表演者在侵權(quán)行為發(fā)生之日起兩年內(nèi)進(jìn)行起訴，也有權(quán)自知道侵權(quán)行為發(fā)生之日起兩年內(nèi)行使權(quán)利。依據(jù)我國《民法通則》第一百三十五條和一百三十八條的規(guī)定, 以及最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百五十三條的規(guī)定，主張?jiān)V訟時(shí)效的期間屆滿后, 發(fā)生勝訴權(quán)消滅的法律后果。表演者可以證明自己確實(shí)不知道甲的侵權(quán)行為，或自己主張權(quán)利后甲的侵權(quán)行為仍未停止的除外。因此,即使未對(duì)《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)給予長50年的保護(hù)期限，表演者仍可以以甲侵犯其民事權(quán)利為由進(jìn)行維權(quán)。

所以，在立法中存在的有關(guān)現(xiàn)場直播與公開傳送權(quán)的保護(hù)期限的爭議，實(shí)際上并不應(yīng)當(dāng)以授予《著作權(quán)法》第三十八條第一款第3項(xiàng)五十年的保護(hù)期限作為適當(dāng)?shù)慕Y(jié)論。表演者行使只能在現(xiàn)場表演的同時(shí)實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，并不需要如此長的保護(hù)期限。而以上文中所舉例子來看，現(xiàn)實(shí)中需要對(duì)該項(xiàng)權(quán)利進(jìn)行長時(shí)間保護(hù)的情況實(shí)際上并不存在。單從全面保護(hù)表演者權(quán)的角度出發(fā)對(duì)表演者具有的現(xiàn)場直播與公開傳送權(quán)進(jìn)行五十年的保護(hù)時(shí)間設(shè)置，實(shí)際上并不利于體現(xiàn)法律的準(zhǔn)確性與嚴(yán)謹(jǐn)性。

三、對(duì)現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十八條、三十九條的修改建議

鑒于現(xiàn)行《著作權(quán)法》對(duì)表演者權(quán)中的現(xiàn)場直播與公開傳送權(quán)的保護(hù)期限設(shè)置上，存在不妥之處，本人認(rèn)為，可以通過以下兩種方式來解決這一問題。

第一種方式，修改現(xiàn)行《著作者權(quán)》第三十八條表演者權(quán)相關(guān)權(quán)利的規(guī)定。在中國已加入的《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》與《視聽表演北京條約》中，分別在第15條與第11條中將“現(xiàn)場直播與公開傳送權(quán)”歸入“因廣播和向公眾傳播獲得報(bào)酬的權(quán)利”2.《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》第15條。與“廣播和向公眾傳播的權(quán)利”3.《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織音像表演條約》第11條。內(nèi)。我國在2006年加入《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》時(shí)表示本國不受該草案第15條第一款的限制，原因在于受其限制有可能導(dǎo)致表演者權(quán)的濫用，不利于發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)競爭。但是，由我國2012年在北京所簽訂的《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織音像表演條約》第11條的相關(guān)條款可以看出，我國仍然承認(rèn)表演者享有“授權(quán)廣播和向公眾傳播的權(quán)利”。故，現(xiàn)行《著作者權(quán)》第三十八條第一款將表演者的財(cái)產(chǎn)權(quán)利劃分為現(xiàn)場直播權(quán)、公開傳送權(quán)、錄音錄像權(quán)、復(fù)制權(quán)、公開發(fā)行權(quán)、網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，該種設(shè)置實(shí)際上可視作是對(duì)表演者廣播和向公眾傳播途徑的進(jìn)一步劃分，本質(zhì)上仍是“廣播和向公眾傳播的權(quán)利”。故本文建議，可將現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十八條第一款修改為——表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：1、表明表演者身份；2、保護(hù)表演形象不受歪曲；3、許可他人廣播和向公眾傳播，并獲得報(bào)酬。

第二種方式，對(duì)現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十九條進(jìn)行修改，重新設(shè)置表演者權(quán)的保護(hù)期限。由上文可見，現(xiàn)行著作法中保護(hù)期限的設(shè)置只在針對(duì)第三十八條第一款第3項(xiàng)時(shí)出現(xiàn)不妥。故為保證法條的嚴(yán)謹(jǐn)性，可將現(xiàn)行《著作權(quán)法》第三十九條第二款中對(duì)三十八條第一款第3項(xiàng)的保護(hù)期限設(shè)置取消，改為：本法第三十八條第一款第(四)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該表演發(fā)生后第五十年的12月31日。

法律具有強(qiáng)制執(zhí)行力，是國家意志的體現(xiàn)，其遣詞用句以及相關(guān)規(guī)定均應(yīng)當(dāng)滿足法律語言有別于其他語言的典型和本質(zhì)特征——嚴(yán)謹(jǐn)性。對(duì)表演者權(quán)中只能在現(xiàn)場實(shí)施的部分賦予五十年的保護(hù)期限，明顯是不合理的，也不利于《著作權(quán)法》的實(shí)施及對(duì)著作權(quán)人權(quán)利的保護(hù)。

【1】王遷.《視聽表演北京條約》簡介【J】.中國版權(quán)，2012(6):7.

【2】胡開忠.《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織音像表演條約》及其對(duì)我國著作權(quán)立法的影響【J】.知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2012(5):84.

【3】李菊丹.表演者權(quán)保護(hù)研究【J】.知識(shí)產(chǎn)權(quán)，2010(3):29.

★本文系陜西省軟科學(xué)研究項(xiàng)目（2012KRM55）的階段性成果。