張明楷

摘 要：

入戶搶劫的加重法定刑，決定了對(duì)入戶搶劫的成立條件必須進(jìn)行限制解釋；成立入戶搶劫，要求行為人認(rèn)識(shí)自己所侵入的是“戶”；入戶的目的僅限于為了搶劫；入戶方式應(yīng)限定為攜帶兇器入戶或者使用暴力、脅迫方式入戶；戶內(nèi)成員教唆、幫助他人進(jìn)入戶內(nèi)搶劫的，雖然他人可能成立入戶搶劫，但戶內(nèi)成員僅承擔(dān)普通搶劫罪的刑事責(zé)任。

關(guān)鍵詞：入戶搶劫；入戶認(rèn)識(shí)；入戶目的；入戶方式；入戶主體

中圖分類號(hào)：

DF625

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2013.05.10

《刑法》第263條將入戶搶劫規(guī)定為法定刑升格的情形（加重構(gòu)成要件）之一，法定刑為“十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑”。顯然，如果不對(duì)此規(guī)定進(jìn)行限制解釋，僅按照法條的字面含義適用該規(guī)定，必然導(dǎo)致諸多判決違反罪刑相適應(yīng)原則。

例一：2000年2月11日，被告人呼國(guó)友、肖奎伙同齊乃君（在逃）竄至遼源市電機(jī)廠舞廳內(nèi)，由齊乃君將被害人展某騙出，呼國(guó)友、肖奎尾隨其后，齊乃君進(jìn)入展某家中，呼國(guó)友、肖奎在外等候。齊乃君用呼國(guó)友提供的事先準(zhǔn)備好的溶有“三唑侖”藥物的巧克力糖將展某麻醉后，搶走皮夾克一件、BP機(jī)一個(gè)、電話子機(jī)一個(gè)、半導(dǎo)體一個(gè)、香煙、身份證及人民幣90元。法院認(rèn)定，被告人的行為構(gòu)成入戶搶劫的既遂，判處呼國(guó)友有期徒刑12年，剝奪政治權(quán)利2年，并處罰金人民幣2000元；判處肖奎有期徒刑10年，剝奪政治權(quán)利1年，并處罰金人民幣1000元。

從形式上看，這樣的判決并不違反罪刑法定原則。但是，“如果一個(gè)法律形式主義法官遵循制定法的平白文義，那么可能會(huì)損害制法者的意圖，甚至與其背道而馳。這就是所謂‘草率的或者‘機(jī)械法學(xué)?！?sup>[1]

質(zhì)言之，如果根據(jù)《刑法》第5條規(guī)定的罪刑相適應(yīng)原則評(píng)判上述判決，不能不認(rèn)為法院量刑畸重。罪刑相適應(yīng)原則與罪刑法定原則都是刑法規(guī)定的基本原則，不能因?yàn)槟硞€(gè)判決符合罪刑法定原則，就可以不過(guò)問(wèn)其是否符合罪刑相適應(yīng)原則。換言之，對(duì)任何案件的處理，必須同時(shí)符合罪刑法定原則與罪刑相適應(yīng)原則，不能認(rèn)為，只要符合罪刑法定原則，就可以違反罪刑相適應(yīng)原則；反之亦然。當(dāng)對(duì)一個(gè)案件的定罪看似符合罪刑法定原則，但量刑違反罪刑相適應(yīng)原則（即量刑畸重）時(shí)，一個(gè)重要的處理辦法，就是對(duì)相關(guān)法條進(jìn)行限制解釋，使較輕行為排除在重罪之外。成文刑法是正義的文字表述?！罢x的理想，并非要法官撲滅心中的法感，也不是要他在那種錯(cuò)誤的忠誠(chéng)觀念下，放棄所有對(duì)制定法做出評(píng)斷的機(jī)會(huì)。過(guò)去曾經(jīng)有一個(gè)時(shí)期，人們把撲滅法官心中的獨(dú)立思考與感受、完全無(wú)主體性以及將自身主體性完全托付給制定法這些現(xiàn)象，看作正義理念的勝利。諸位先生們，這個(gè)時(shí)代已經(jīng)被我們拋諸腦后。因?yàn)?，我們發(fā)覺(jué)到，在所有的生活關(guān)系里，死板的規(guī)則并不能取代人類；世界并不是被抽象的規(guī)則統(tǒng)治，而是被人格統(tǒng)治?！?sup>[2]

顯然，如果認(rèn)為上述量刑畸重的判決不符合罪刑相適應(yīng)原則，就需要通過(guò)對(duì)入戶搶劫的限制解釋，使對(duì)入戶搶劫的量刑合理化。

不可否認(rèn)的是，對(duì)“戶”的限制解釋，或許有利于入戶搶劫的量刑合理化。但是，一方面，由于對(duì)“戶”的限制解釋需要大量篇幅，只能另行撰文探討。另一方面，對(duì)“戶”進(jìn)行過(guò)度的限制解釋，可能違反平等保護(hù)被害人法益的原則，因而有損刑法的正義性。本文以限制解釋的態(tài)度，從入戶認(rèn)識(shí)、入戶目的、入戶方式、入戶主體四個(gè)方面展開(kāi)討論。

一、入戶認(rèn)識(shí)

例二：2003年1月16日晚上，被告人徐軍與馬繼中、宋獻(xiàn)東、徐洛、葛大旭等人酒后途經(jīng)某村王家國(guó)大院時(shí)，聽(tīng)到院內(nèi)有狗叫，徐軍即建議將狗偷走。在砸門以為無(wú)人后，徐軍與攜帶砍刀的馬繼中、攜帶鐵棍的宋獻(xiàn)東翻入院內(nèi)，在先藥狗未成的情況下，徐軍提議將狗打死。徐軍與馬繼中等人打狗驚醒了被害人王家國(guó)，王家國(guó)遂起床持鐵鍬站在門口吆喝不準(zhǔn)打狗。徐軍即上前奪鍬并謊稱狗咬人。此時(shí)馬繼中持刀砍向被害人并對(duì)被害人辱罵，不準(zhǔn)王家國(guó)反抗。在三人與王家國(guó)糾纏之際，徐洛和葛大旭翻入院內(nèi)將狗扔到墻外，后徐軍等被告相繼翻出墻外，將狗拖走賣掉。另查明，被害人的院落原為廢舊工廠，面積約兩畝，被害人王家國(guó)于1994年買下，作為夫妻共同生活居住的場(chǎng)所。

法院認(rèn)定被告人的行為構(gòu)成入戶搶劫，裁判要旨如下：“當(dāng)行為人實(shí)際進(jìn)入的是‘戶時(shí)，對(duì)于入戶的評(píng)價(jià)是否僅限于純客觀的評(píng)價(jià)，還是同時(shí)包含主觀的評(píng)價(jià)在內(nèi)，刑法立法上沒(méi)有明確規(guī)定。應(yīng)該認(rèn)為：入戶搶劫中的‘戶是客觀存在的，行為人對(duì)‘戶的主觀評(píng)價(jià)，不影響對(duì)‘戶的確認(rèn)。本案中，被告人入戶的目的即偷狗具有非法占有的故意，不管被告人是否承認(rèn)其對(duì)‘戶具有明知的意識(shí)，已不影響其行為構(gòu)成入戶搶劫。”^[3]

在本文看來(lái)，這一裁判要旨明顯違反責(zé)任主義原則。換言之，由于被告人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到進(jìn)入的場(chǎng)所屬于“戶”，故被告人不應(yīng)承擔(dān)入戶搶劫的刑事責(zé)任，只能承擔(dān)普通搶劫罪的刑事責(zé)任。

“沒(méi)有責(zé)任就沒(méi)有刑罰”（責(zé)任主義），這是近代刑法的一個(gè)基本原理。亦即，不具備責(zé)任就不成立犯罪（責(zé)任是犯罪成立條件），刑罰的量不能超出責(zé)任的程度（責(zé)任是量刑的基準(zhǔn)）。根據(jù)責(zé)任主義的觀點(diǎn)，成立故意犯罪，要求行為人對(duì)構(gòu)成要件事實(shí)具有認(rèn)識(shí)。廣義的責(zé)任主義包括主觀責(zé)任與個(gè)人責(zé)任兩項(xiàng)原則。責(zé)任主義中的主觀責(zé)任，是指只有當(dāng)行為人對(duì)所實(shí)施的違法行為與結(jié)果具有責(zé)任能力以及故意、過(guò)失、違法性認(rèn)識(shí)的可能性與期待可能性時(shí)，才能對(duì)行為人進(jìn)行非難。我國(guó)刑法明文將故意、過(guò)失規(guī)定為責(zé)任要素，所以，沒(méi)有故意、過(guò)失的行為，不可能成立犯罪。由于刑法明文將入戶搶劫規(guī)定為故意犯罪，所以，只有對(duì)入戶搶劫的構(gòu)成要件事實(shí)具有故意（其中包括對(duì)入“戶”的認(rèn)識(shí)）時(shí)，才能認(rèn)定為入戶搶劫。

要求行為人對(duì)入“戶”具有認(rèn)識(shí)，也是刑罰目的的基本要求。因?yàn)樾谭ㄒ暂^重的法定刑處罰入戶搶劫，就是為了預(yù)防入戶搶劫。當(dāng)行為人缺乏對(duì)入“戶”的認(rèn)識(shí)時(shí)，也以入戶搶劫論處，就不可能抑止在將來(lái)的同樣狀況下發(fā)生相同的犯罪行為（不存在預(yù)防犯罪的效果）。詳言之，刑罰是以痛苦為本質(zhì)內(nèi)容的，但單純的痛苦并不是刑罰的目的，包含在刑罰中的對(duì)行為的否定評(píng)價(jià)，由刑罰傳達(dá)給行為人與一般人，從而抑止未然的犯罪。因此，對(duì)在刑罰不可能產(chǎn)生影響的心理狀態(tài)下實(shí)施的行為處以刑罰，就收不到刑罰的效果。換言之，刑法通過(guò)對(duì)入戶搶劫行為的預(yù)告、制裁，使國(guó)民產(chǎn)生不入戶搶劫的動(dòng)機(jī)（反對(duì)動(dòng)機(jī)）。但是，只有當(dāng)行為人認(rèn)識(shí)到“戶”時(shí)，才會(huì)產(chǎn)生不入戶搶劫的動(dòng)機(jī)，對(duì)入戶搶劫的預(yù)防才是有效的。

從構(gòu)成要件的機(jī)能的角度來(lái)說(shuō)，結(jié)論也完全相同。構(gòu)成要件具有故意的規(guī)制機(jī)能，亦即，構(gòu)成要件的內(nèi)容同時(shí)也是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容。其中的“構(gòu)成要件”既包括基本的構(gòu)成要件，也包括加重的構(gòu)成要件。我國(guó)刑法理論歷來(lái)將犯罪構(gòu)成要件分為基本構(gòu)成要件與加重、減輕構(gòu)成要件，所以，加重、減輕構(gòu)成要件不同于基本構(gòu)成要件。事實(shí)上，加重構(gòu)成要件總是在基本構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上增加違法加重要素。“構(gòu)成要件是刑罰法規(guī)規(guī)定的行為類型，其具體內(nèi)容是通過(guò)刑罰法規(guī)的解釋決定的。因此，構(gòu)成要件并不一定等同于刑罰法規(guī)的文言?！睋Q言之，“并不是使行為成為犯罪的當(dāng)罰的、可罰的要素，都屬于構(gòu)成要件要素；只有某犯罪中所固有的、類型的可罰的要素，才是構(gòu)成要件要素?！?sup>[4]

根據(jù)違法類型說(shuō)的觀點(diǎn)，只有能夠表明違法行為類型的特征才屬于構(gòu)成要件要素。詳言之，刑法分則條文因?yàn)樾袨椤?duì)象等構(gòu)成要件要素的特殊性使行為類型發(fā)生變化，進(jìn)而導(dǎo)致違法性增加，并加重法定刑時(shí)，屬于加重的犯罪構(gòu)成（或構(gòu)成要件）。與普通搶劫相比，入戶搶劫增加了“入戶”的違法要素，從而使得入戶搶劫成為一種特殊類型的搶劫。所以，入戶搶劫屬于加重構(gòu)成要件。在此加重構(gòu)成要件中，“戶”是行為對(duì)象之一，是加重構(gòu)成要件的要素，只有當(dāng)行為人認(rèn)識(shí)到自己進(jìn)入的是“戶”時(shí)，才能承擔(dān)入戶搶劫的刑事責(zé)任。所以，如果例二中的徐軍等被告人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到自己所進(jìn)入的是“戶”，就不得認(rèn)定為入戶搶劫。

即使認(rèn)為入戶搶劫不是加重的構(gòu)成要件，而是量刑規(guī)則，也要求行為人對(duì)“戶”有認(rèn)識(shí)。換言之，就故意犯而言，即便是量刑規(guī)則而不是加重構(gòu)成要件，行為人也必須對(duì)此具有認(rèn)識(shí)。這是因?yàn)椋还苁羌又貥?gòu)成要件還是量刑規(guī)則，其共同點(diǎn)都是因?yàn)檫`法加重而加重了法定刑，只是前者發(fā)生了行為類型的變化，后者沒(méi)有發(fā)生行為類型的變化。但是，根據(jù)責(zé)任主義的要求，既然適用加重法定刑，就需要行為人對(duì)加重事實(shí)具有認(rèn)識(shí)。當(dāng)行為人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到加重事實(shí)時(shí)，便只能按普通犯罪處理。正因?yàn)槿绱?，在行為人發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤時(shí)，刑法分則中的量刑規(guī)則規(guī)定的加重要素，是被當(dāng)作構(gòu)成要件要素對(duì)待的。亦即，在行為人對(duì)法條所列舉的量刑規(guī)則中的加重要素缺乏認(rèn)識(shí)時(shí)，按照構(gòu)成要件的錯(cuò)誤來(lái)處理。例如，在德國(guó)，當(dāng)行為人誤將服務(wù)于宗教崇敬的物品當(dāng)作具有藝術(shù)意義的物品而盜竊時(shí)，或者誤將服務(wù)于宗教崇敬的物品當(dāng)作普通物品而盜竊時(shí)，就作為構(gòu)成要件的錯(cuò)誤來(lái)處理。換言之，就故意犯而言，即使認(rèn)為入戶搶劫只是量刑規(guī)則中的加重要素而不是加重構(gòu)成要件，行為人也必須對(duì)入“戶”有認(rèn)識(shí)。這是對(duì)責(zé)任主義的堅(jiān)持與貫徹。

首先，入戶是客觀要素，并且是為加重的違法性提供根據(jù)的要素。根據(jù)責(zé)任主義原理，只有當(dāng)行為人對(duì)違法事實(shí)具有非難可能性時(shí)，才能承擔(dān)責(zé)任?；谕瑯拥睦碛?，只有當(dāng)行為人對(duì)加重的違法事實(shí)具有非難可能性時(shí)，才能承擔(dān)加重的責(zé)任。就故意犯而言，只有當(dāng)行為人對(duì)違法事實(shí)或者加重的違法事實(shí)具有認(rèn)識(shí)時(shí)，才具有故意犯或故意的加重犯的非難可能性。所以，即便將入戶搶劫視為量刑規(guī)則，行為人也必須對(duì)此有認(rèn)識(shí)。例二中的被告人誤以為自己是進(jìn)入廢舊工廠而不是“入戶”搶劫時(shí)，即使客觀上屬于入戶搶劫，也不能適用入戶搶劫的規(guī)定。

其次，在行為客觀上觸犯重罪，但行為人僅有犯輕罪的故意時(shí)，僅以輕罪論處，不僅是責(zé)任主義的要求，也是我國(guó)的歷史傳統(tǒng)?！短坡伞っ伞芬?guī)定：“其本應(yīng)重而犯時(shí)不知者依凡論，本應(yīng)輕者聽(tīng)從本?！边@里的“本”實(shí)際上是指犯罪客觀事實(shí)。據(jù)此，犯罪的客觀事實(shí)構(gòu)成重罪，但行為人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到重罪的客觀事實(shí)時(shí)，以一般犯罪即輕罪論處；如果犯罪的客觀事實(shí)是輕罪，則不問(wèn)行為人認(rèn)識(shí)到的是輕罪事實(shí)還是重罪事實(shí)，都依輕罪論處。這也符合責(zé)任主義的規(guī)定，在當(dāng)今許多國(guó)家的刑法中也能見(jiàn)到。所以，當(dāng)被告人誤以為自己只是進(jìn)入廢舊工廠搶劫（輕罪）時(shí)，因?yàn)闆](méi)有認(rèn)識(shí)到入戶搶劫（重罪），就不能以入戶搶劫論處。

最后，即使認(rèn)為入戶搶劫是量刑規(guī)則，對(duì)量刑規(guī)則也不應(yīng)當(dāng)采取結(jié)果加重犯的模式。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)量刑規(guī)則應(yīng)當(dāng)采取結(jié)果加重犯的模式，亦即，只要行為人對(duì)基本犯罪有故意，對(duì)法定刑升格條件有認(rèn)識(shí)可能性就可以了。據(jù)此，即使行為人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到“戶”，但只要有可能認(rèn)識(shí)到“戶”，就可以認(rèn)定為入戶搶劫。但本文認(rèn)為，當(dāng)刑法把致人重傷、死亡以外的事實(shí)作為法定刑的具體升格條件時(shí)，明顯不能套用結(jié)果加重犯的模式。亦即，不能認(rèn)為，只要行為人具有實(shí)施搶劫的故意，對(duì)“戶”缺乏認(rèn)識(shí)時(shí)，也可以適用入戶搶劫的法定刑。一方面，入戶搶劫與結(jié)果加重犯在基本構(gòu)造上存在重大區(qū)別，套用結(jié)果加重犯的模式處理入戶搶劫，有違反罪刑法定原則之嫌。況且，結(jié)果加重犯本身就是結(jié)果責(zé)任的殘余，不得任意套用其處理模式。另一方面，國(guó)外的結(jié)果加重犯中的加重結(jié)果一般僅限于致人傷亡，而過(guò)失致人傷亡的行為原本成立犯罪。但是，入戶搶劫中的“入戶”不是加重結(jié)果，與之相關(guān)的非法侵入住宅罪也只能由故意構(gòu)成，而不可能由過(guò)失構(gòu)成。既然如此，就不可能套用結(jié)果加重犯的模式。

例二的判決不僅明顯違反了責(zé)任主義，而且其裁判要旨也存在邏輯缺陷。首先，“戶”的客觀存在，不等于被告人認(rèn)識(shí)到自己進(jìn)入了“戶”。一個(gè)外觀上屬于廢舊工廠的建筑物，的確會(huì)影響行為人對(duì)“戶”的認(rèn)識(shí)。其次，不可否認(rèn)，“戶”具有規(guī)范的性質(zhì)，是需要根據(jù)社會(huì)一般人的價(jià)值觀念進(jìn)行評(píng)價(jià)的要素（社會(huì)的評(píng)價(jià)要素）。但是，成立故意犯罪的前提，是行為人認(rèn)識(shí)到行為的社會(huì)意義。例如，根本不識(shí)外文的人客觀上販賣了淫穢的外文小說(shuō)時(shí)，如果他沒(méi)有被告知為淫穢物品，自身也沒(méi)有認(rèn)識(shí)到是淫穢物品，則因?yàn)闆](méi)有認(rèn)識(shí)到自己行為的社會(huì)意義而不能認(rèn)定其行為成立故意犯罪。關(guān)于社會(huì)的評(píng)價(jià)要素的認(rèn)識(shí)，德國(guó)學(xué)者麥茨格爾（Mezger）在賓?。˙inding）之后發(fā)展和完善的“行為人所屬的外行人領(lǐng)域的平行評(píng)價(jià)”理論，一直得到普遍承認(rèn)和適用。該理論認(rèn)為，在規(guī)范的構(gòu)成要件要素的場(chǎng)合，不要求行為人了解規(guī)范概念的法律定義，只要行為人以自己的認(rèn)識(shí)水平理解了具體化在規(guī)范概念中的立法者的評(píng)價(jià)即可。據(jù)此，當(dāng)一般人將刑法上的淫穢物品理解為不能公開(kāi)的黃色物品時(shí)，只要行為人認(rèn)識(shí)到自己所販賣的是黃色物品，那么，行為人就具有販賣淫穢物品的故意。或者，當(dāng)一般人使用“毛片”表述淫穢光盤時(shí)，只要行為人認(rèn)識(shí)到自己所販賣的是“毛片”，就可以肯定行為人認(rèn)識(shí)到了自己所販賣的是淫穢光盤，因而成立故意犯罪。但是，一般人不可能認(rèn)識(shí)到廢舊廠房屬于“戶”，故不能認(rèn)為例二中的被告人對(duì)“戶”的主觀評(píng)價(jià)存在缺陷或者對(duì)“戶”的主觀評(píng)價(jià)不當(dāng)。而且，裁判要旨中所稱的對(duì)“戶”的“主觀評(píng)價(jià)”，并不是指被告人在認(rèn)識(shí)到“戶”的基本要素前提下的主觀評(píng)價(jià)，而是指被告人對(duì)“戶”的主觀認(rèn)識(shí)。所謂被告人對(duì)“戶”的主觀評(píng)價(jià)存在缺陷，實(shí)際上是指被告人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到“戶”。既然如此，就不能認(rèn)定被告人具有入戶搶劫的故意。再次，法官應(yīng)當(dāng)意識(shí)到，刑法的適用，不是對(duì)刑法的某個(gè)特定法條的適用，而是對(duì)刑法典的整體適用；適用刑法分則法條時(shí)，不能忽視刑法總則的原則性、指導(dǎo)性規(guī)定?！缎谭ā返?63條雖然沒(méi)有明文規(guī)定被告人必須認(rèn)識(shí)到“戶”，但是，《刑法》第14條關(guān)于故意犯罪的規(guī)定，明顯要求行為人對(duì)入戶搶劫的行為與結(jié)果具有認(rèn)識(shí)。將“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果”具體運(yùn)用于入戶搶劫時(shí)，就是“明知自己入戶搶劫的行為會(huì)發(fā)生侵害他人住宅安寧、人身與財(cái)產(chǎn)法益的結(jié)果”，其中當(dāng)然包含了對(duì)入“戶”以及入戶結(jié)果的認(rèn)識(shí)。顯然，在被告人沒(méi)有認(rèn)識(shí)“戶”的情況下，不能以所謂“刑法立法上沒(méi)有明確規(guī)定”為由，放棄行為人必須認(rèn)識(shí)到“戶”的要求而認(rèn)定為入戶搶劫。最后，不能因?yàn)樾袨槿司哂型倒愤@種非法占有目的，就斷言其對(duì)“戶”是否明知不影響其行為成立入戶搶劫。這是因?yàn)?，行為人是否認(rèn)識(shí)到自己進(jìn)入的是“戶”，與行為人以何種目的進(jìn)入，是兩種不同的主觀要素。前者是故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，后者是故意之外的主觀的超過(guò)要素。不能因?yàn)楹笳叩拇嬖冢椭苯涌隙ㄇ罢叩拇嬖凇?/p>

總之，無(wú)論是從責(zé)任主義角度還是從刑罰目的角度，不管入戶搶劫是加重構(gòu)成要件還是量刑規(guī)則，只有當(dāng)行為人對(duì)入“戶”具有認(rèn)識(shí)時(shí)，才能適用入戶搶劫的法定刑。行為雖然客觀上符合入戶搶劫的條件，但行為人對(duì)入“戶”沒(méi)有認(rèn)識(shí)的，只能適用普通搶劫罪的法定刑。

二、入戶目的

在行為人認(rèn)識(shí)到“戶”的前提下，對(duì)以什么樣的不法目的入戶進(jìn)而實(shí)施搶劫的，才能認(rèn)定為入戶搶劫？這是需要進(jìn)一步討論的問(wèn)題。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，入戶搶劫與在戶內(nèi)搶劫的區(qū)別僅僅在于搶劫故意產(chǎn)生的早晚不同，但這并不影響二者的危害程度，故二者沒(méi)有本質(zhì)區(qū)別。所以，“至于怎樣進(jìn)入戶內(nèi)、以什么目的或名義進(jìn)入戶內(nèi)，不是法律關(guān)注的內(nèi)容。司法實(shí)踐中，只要查明是在戶內(nèi)實(shí)施的搶劫行為，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為‘入戶搶劫，完全沒(méi)有必要再用一個(gè)特定的目的對(duì)‘入戶加以限定?！?sup>[5]

根據(jù)這種觀點(diǎn)，即使是合法入戶后臨時(shí)產(chǎn)生搶劫故意進(jìn)而實(shí)施搶劫行為的，也成立入戶搶劫。本文不同意這樣的觀點(diǎn)。

入戶搶劫的法定刑加重，首先是因?yàn)樵撔袨榈倪`法性加重。但是，單純?cè)趹魞?nèi)搶劫，只是意味著搶劫地點(diǎn)發(fā)生在戶內(nèi)，而不足以使違法性加重。戶內(nèi)殺人、戶內(nèi)傷害、戶內(nèi)強(qiáng)奸、戶內(nèi)詐騙等，都沒(méi)有成為法定刑加重的事由，就充分說(shuō)明了這一點(diǎn)。反過(guò)來(lái)說(shuō)，入戶搶劫比普通搶劫的違法性加重，首先在于除搶劫之外另有“入戶”的違法事實(shí)。亦即，入戶的違法與普通搶劫的違法性的結(jié)合，使得入戶搶劫的違法性明顯重于普通搶劫的違法性。可是，合法入戶的行為，不具有違法性。既然如此，合法入戶后實(shí)施搶劫行為的，就沒(méi)有使違法性加重，因而不得認(rèn)定為入戶搶劫。

在此涉及的另一問(wèn)題是，故意產(chǎn)生的早晚不同是否影響對(duì)行為人的非難可能性程度或者特殊預(yù)防必要性大小的評(píng)價(jià)。英美普通法上就存在特別故意與一般故意之分。謀殺罪（惡意蓄謀）、夜盜罪（進(jìn)入住宅實(shí)施重罪的意圖）屬于特別故意的犯罪，對(duì)其處罰明顯重于僅有一般故意的犯罪^[6]。

這種特別故意雖然不等同于預(yù)謀故意，但至少包括了部分預(yù)謀故意。在英美普通法上，一般故意與特別故意都屬于犯罪心理（mens rea）?！皬膹V義的角度來(lái)說(shuō)，‘犯罪心理被定義為‘一種普通的不道德動(dòng)機(jī)，‘邪惡的意念或‘一種罪惡的思想。盡管每種表述在內(nèi)涵上都存在細(xì)微的差別，但這里所使用的‘犯罪心理都暗示了一種道德非難的概念，即被告人是在一種道德上應(yīng)受譴責(zé)的心理狀態(tài)下實(shí)施了犯罪行為。就現(xiàn)在的用途而言，可以被定義為犯罪心理的有責(zé)性?！?sup>[7]

根據(jù)這種觀念，為了搶劫入戶（可謂特別故意）與合法入戶后搶劫，在犯罪心理的有責(zé)性上就存在區(qū)別。

我國(guó)刑法理論一般將故意區(qū)分為預(yù)謀故意與突發(fā)故意（單純故意、偶然故意、非預(yù)謀故意），并且認(rèn)為，預(yù)謀故意的主觀責(zé)任重于突發(fā)故意。根據(jù)這一觀點(diǎn)，入戶前產(chǎn)生搶劫故意（基本上都屬于預(yù)謀故意）的，其主觀責(zé)任通常明顯重于合法入戶后才產(chǎn)生搶劫故意的情形。不過(guò)，這種觀點(diǎn)并沒(méi)有說(shuō)明為什么預(yù)謀故意的主觀責(zé)任重于突發(fā)故意的主觀責(zé)任。事實(shí)上，在舊中國(guó)，對(duì)將故意區(qū)分為預(yù)防故意與單純故意的觀點(diǎn)與做法就存在非議。例如，王覲先生指出：“人生智愚不同，故不能以考慮時(shí)間之長(zhǎng)短，定深思熟慮之有無(wú)。”“就外國(guó)立法例觀之，有以預(yù)謀單純?yōu)樾塘P加重減輕之原因者，有于法典中設(shè)謀殺故殺之規(guī)定，標(biāo)明謀殺重于故殺者，謀殺罪大，預(yù)謀加刑，是以預(yù)謀故意與單純故意之區(qū)別。頗為重要，舊刑法（暫行新刑律）不認(rèn)此無(wú)謂之分類，所以不以預(yù)謀之有無(wú)為定刑輕重之原因，亦不別設(shè)謀殺之規(guī)定?，F(xiàn)行刑法（指1935年刑法——引者注），仿照外國(guó)立法例，區(qū)分謀殺故殺，以定罰則，余以為深思熟慮，既未足為犯罪人重大惡性之表明，犯罪人犯罪，經(jīng)過(guò)熟考與否，尤難得正確之準(zhǔn)據(jù)，預(yù)謀故意與單純故意，在刑法上無(wú)區(qū)別之實(shí)益，而立法者不加考察，竟?fàn)柮模遣豢芍^非立法上之失當(dāng)也?！?sup>[8]

王覲先生的觀點(diǎn)顯然只是從定罪角度而言的。

本文的看法是，就定罪而言，區(qū)分預(yù)謀故意與突發(fā)故意確實(shí)沒(méi)有實(shí)質(zhì)意義。因?yàn)楫?dāng)犯罪的成立要求行為人主觀上具有故意時(shí)，只是要求行為人對(duì)自己的行為及其結(jié)果具有認(rèn)識(shí)，并且對(duì)結(jié)果持希望或者放任態(tài)度。但不管是預(yù)謀故意還是突發(fā)故意，行為人都具備了這種認(rèn)識(shí)要素與意志要素。就此而言，二者沒(méi)有任何區(qū)別。所以，就對(duì)搶劫這一符合構(gòu)成要件的違法事實(shí)本身來(lái)說(shuō)，預(yù)謀故意與突發(fā)故意對(duì)定罪不產(chǎn)生任何影響。但是，行為人的特殊預(yù)防必要性大小是影響刑罰輕重的重要要素。在預(yù)謀故意的場(chǎng)合，行為人有足夠的時(shí)間產(chǎn)生不入戶搶劫的動(dòng)機(jī)（反對(duì)動(dòng)機(jī)）卻沒(méi)有產(chǎn)生，而且行為人在預(yù)謀過(guò)程中通常已經(jīng)認(rèn)識(shí)到自己的行為被刑法所禁止（已經(jīng)認(rèn)識(shí)到違法性，而不只是具有違法性認(rèn)識(shí)的可能性）卻依然預(yù)謀犯罪，足以表明行為人的特殊預(yù)防的必要性大。在突發(fā)故意的場(chǎng)合，行為人產(chǎn)生反對(duì)動(dòng)機(jī)的時(shí)間較短，雖然具有違法性認(rèn)識(shí)的可能性，但不一定認(rèn)識(shí)到了行為的違法性，因而特殊預(yù)防的必要性相對(duì)小一些。所以，故意產(chǎn)生時(shí)間的早晚，雖然不會(huì)影響定罪，但仍然會(huì)影響量刑。既然如此，上述第一種觀點(diǎn)就難以成立。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，除了出于搶劫、盜竊、詐騙、搶奪目的入戶之外，“出于其他動(dòng)機(jī)、目的非法侵入他人住宅，例如，為報(bào)復(fù)泄憤毀壞他人財(cái)物，或者為進(jìn)行流氓滋擾，在進(jìn)行非法活動(dòng)過(guò)程中或之后臨時(shí)起意進(jìn)行搶劫的”，也屬于入戶搶劫。理由是，“敢于闖入私宅為非作歹，并且在住宅中進(jìn)行了搶劫，從主觀與客觀相結(jié)合上看，表明其整個(gè)過(guò)程構(gòu)成了對(duì)他人住宅、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、人身權(quán)利的嚴(yán)重危害，與先有搶劫故意而入戶搶劫?zèng)]有重大區(qū)別?！?sup>[9]

本文不贊成這種觀點(diǎn)。

首先，單純的非法侵入住宅與普通搶劫的結(jié)合，不至于使其違法性與有責(zé)性達(dá)到值得科處“十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑與死刑”的程度。在我國(guó)，當(dāng)行為人為報(bào)復(fù)泄憤毀壞他人財(cái)物，或者為進(jìn)行流氓滋擾而侵入他人住宅時(shí)，如果在戶內(nèi)實(shí)施的行為并不構(gòu)成犯罪，對(duì)其侵入住宅的行為未必一定以非法侵入住宅罪論處。即使以非法侵入住宅罪論處，該罪的法定最高刑也只有三年有期徒刑?？墒?，三年有期徒刑與普通搶劫罪的“三年以上十年以下有期徒刑”的法定刑相加，不至于形成“十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑與死刑”的法定刑。換言之，單純的非法侵入住宅與普通搶劫的相加，并沒(méi)有達(dá)到入戶搶劫所要求的違法程度。基于同樣的理由，一個(gè)單純的非法侵入罪的責(zé)任與一個(gè)普通搶劫的責(zé)任相加，充其量只能使其責(zé)任達(dá)到值得科處13年徒刑程度。可是，這與入戶搶劫的法定刑并不相當(dāng)。

其次，上述觀點(diǎn)沒(méi)有充分考慮法定刑的輕重對(duì)構(gòu)成要件解釋的制約關(guān)系，因而明顯擴(kuò)大了入戶搶劫的成立范圍，會(huì)造成罪刑不相適應(yīng)的局面。“如果認(rèn)為只要是以非法目的入戶而后搶劫的都屬于入戶搶劫，那么下列情形都應(yīng)屬于入戶搶劫：以賭博、嫖娼、通奸等為目的入戶而后臨時(shí)起意搶劫?！?sup>[10]

這顯然不合適。

最后，持上述觀點(diǎn)的學(xué)者指出，出于其他目的非法侵入住宅后搶劫“與先有搶劫故意而入戶搶劫?zèng)]有重大區(qū)別”。言下之意，二者仍然存在區(qū)別。既然如此，就不能忽略這種區(qū)別。

第三種觀點(diǎn)以司法解釋為代表。最高人民法院2000年11月22日《關(guān)于審理?yè)尳侔讣唧w應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第1條指出：“刑法第二百六十三條第（一）項(xiàng)規(guī)定的‘入戶搶劫，是指為實(shí)施搶劫行為而進(jìn)入他人生活的與外界相對(duì)隔離的住所，包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場(chǎng)所的漁船、為生活租用的房屋等進(jìn)行搶劫的行為。對(duì)于入戶盜竊，因被發(fā)現(xiàn)而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為入戶搶劫?！弊罡呷嗣穹ㄔ?005年6月8日《關(guān)于審理?yè)尳?、搶奪刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）指出：“進(jìn)入他人住所須以實(shí)施搶劫等犯罪為目的。搶劫行為雖然發(fā)生在戶內(nèi)，但行為人不以實(shí)施搶劫等犯罪為目的進(jìn)入他人住所，而是在戶內(nèi)臨時(shí)起意實(shí)施搶劫的，不屬于‘入戶搶劫?！?/p>

《解釋》與《意見(jiàn)》的表述不完全一致，但實(shí)質(zhì)內(nèi)容相同。一方面，《解釋》認(rèn)為，為了盜竊而入戶后轉(zhuǎn)化為搶劫的，也成立入戶搶劫。在此意義上說(shuō)，《解釋》并沒(méi)有嚴(yán)格地將入戶目的限定為搶劫目的。另一方面，《意見(jiàn)》采用“為了實(shí)施搶劫等犯罪”的表述，旨在“包括為了實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪而入戶，為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的情形”^[11]

，而不是包括為了實(shí)施其他犯罪而入戶的情形。盡管《解釋》與《意見(jiàn)》限制了入戶搶劫的范圍，但仍然存在諸多不協(xié)調(diào)之處。

其一，當(dāng)行為人為了盜竊、詐騙、搶奪，而不是為了搶劫而入戶時(shí)，只是因?yàn)槭潞蠓稀缎谭ā返?69條的規(guī)定，就認(rèn)定入戶搶劫，與為了殺人、傷害、強(qiáng)奸等而入戶，然后在戶內(nèi)實(shí)施搶劫的不成立入戶搶劫，存在明顯的不協(xié)調(diào)之處。行為人為了盜竊等入戶與事后的搶劫，僅有一種客觀的關(guān)聯(lián)，并不存在主觀的關(guān)聯(lián)性。同樣，行為人為了殺人、傷害、強(qiáng)奸等而入戶，與事后在戶內(nèi)實(shí)施搶劫，也只具有客觀的關(guān)聯(lián)性，并不具有主觀的關(guān)聯(lián)性。既然認(rèn)為“行為人為實(shí)施其他犯罪如殺人、傷害等犯罪目的侵入住所的……均不符合‘入戶的非法性的要件”

^[11]，就沒(méi)有理由認(rèn)為為了盜竊、詐騙、搶奪而入戶的就符合“入戶的非法性”的要件。

其二，誠(chéng)然，在《刑法修正案（八）》頒布之后，入戶盜竊成為盜竊的一種特殊類型，如果行為人為了入戶盜竊數(shù)額較大的財(cái)物，進(jìn)而符合《刑法》第269條規(guī)定的，其違法性與有責(zé)性似乎達(dá)到了與入戶搶劫的法定刑相適應(yīng)的程度。但是，刑法并沒(méi)有將入戶詐騙、入戶搶奪規(guī)定為特殊的詐騙類型與搶奪類型。易言之，在刑法上，入戶詐騙、入戶搶奪的違法性、有責(zé)性明顯輕于入戶盜竊的違法性、有責(zé)性。既然如此，將為了實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪而入戶后轉(zhuǎn)化為搶劫的行為認(rèn)定為入戶搶劫，也明顯不協(xié)調(diào)。

其三，為了盜竊、詐騙、搶奪而入戶，但入戶后的行為并不符合《刑法》第269條的規(guī)定，而是直接實(shí)施普通搶劫的情形，是完全可能存在的。如果認(rèn)為這種情形也屬于入戶搶劫，那么，與為了敲詐勒索入戶但入戶后直接實(shí)施普通搶劫的行為不成立入戶搶劫相比較，也是不協(xié)調(diào)的。

本文主張，只有以搶劫故意入戶后實(shí)施搶劫的，才能認(rèn)定為入戶搶劫。首先，“入戶搶劫”的法條表述，就意味著行為人入戶是為了搶劫。入戶是一個(gè)動(dòng)態(tài)過(guò)程，表明入戶就是為了搶劫，入戶后立即實(shí)施搶劫。例如，根據(jù)“入戶搶劫”的表述，為了強(qiáng)奸而入戶后改為實(shí)施搶劫的，明顯不屬于“入戶搶劫”。換言之，“入戶搶劫”與“入戶后搶劫”不是等同的表述。如果說(shuō)從“入戶后搶劫”的表述讀不出入戶就是為了搶劫的意思，那么，我們完全可以從“入戶搶劫”的表述中讀出入戶就是為了搶劫的含義。其次，以搶劫為目的入戶進(jìn)而實(shí)施搶劫，使得入戶的違法性與搶劫的違法性不是簡(jiǎn)單的相加，而是有機(jī)的結(jié)合。這種有機(jī)的結(jié)合，使得行為人在入戶前就做好搶劫的各種準(zhǔn)備，如準(zhǔn)備了搶劫工具，共犯人之間有明確的分工，搶劫行為按周密的計(jì)劃進(jìn)行等，由此使入戶搶劫的違法性明顯增大。最后，以搶劫為目的入戶進(jìn)而實(shí)施搶劫，說(shuō)明行為人主觀上預(yù)謀搶劫。如前所述，這種預(yù)謀表明行為人特殊預(yù)防的必要性更大。

以搶劫為目的入戶，主要包括三種情形：其一，入戶的目的就是為了實(shí)施《刑法》第263條規(guī)定的搶劫罪。其二，入戶時(shí)具有能盜竊就盜竊、不能盜竊就搶劫的目的。具有這種目的時(shí)，如果入戶后實(shí)施搶劫的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為入戶搶劫。其三，入戶時(shí)具有事后搶劫的目的。即入戶時(shí)打算實(shí)施盜竊、詐騙、搶奪行為，同時(shí)具有被人發(fā)現(xiàn)時(shí)為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證的目的而使用暴力或者以暴力相威脅的意思，進(jìn)而成立事后搶劫的，也應(yīng)認(rèn)定為入戶搶劫。概言之，入戶時(shí)具有實(shí)施準(zhǔn)搶劫罪的目的，也屬于以搶劫為目的入戶。

誠(chéng)然，如何判斷行為人入戶時(shí)是否具有搶劫目的，可能是一個(gè)難題。但是，一方面，這一難題同樣存在于前述第二、三種觀點(diǎn)中。所以，不能以此為由肯定第二、三種觀點(diǎn)，而否認(rèn)本文的觀點(diǎn)。其次，事實(shí)上，完全可能通過(guò)入戶的方式（如是否攜帶兇器、在明知戶內(nèi)有人時(shí)是否強(qiáng)行進(jìn)入等）、入戶后的行為等來(lái)判斷行為人入戶時(shí)具有搶劫的目的。如果確實(shí)難以下結(jié)論，則根據(jù)事實(shí)存疑時(shí)有利于被告人的原則處理。

三、入戶方式

從以上論述可以看出，即使對(duì)“戶”進(jìn)行限定，且要求行為人對(duì)“戶”有認(rèn)識(shí)，并且要求入戶時(shí)具有搶劫目的，對(duì)前述例一的被告人也只能認(rèn)定為入戶搶劫，所判刑罰依然過(guò)重。由此看來(lái)，僅從主觀方面限定入戶，并不能完全達(dá)到限制解釋入戶搶劫的目的，因而有必要從入戶方式上予以限制。

表面上看，《刑法》第263條使用的是“入戶”，而沒(méi)有使用“非法侵入住宅”的表述，似乎入戶并無(wú)方式上的限定。但是，非法侵入住宅與普通搶劫的結(jié)合，尚未達(dá)到值得科處“十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑”的違法與責(zé)任程度。另一方面，從搶劫本身的角度限定入戶搶劫，也不現(xiàn)實(shí)。例如，普通搶劫罪中的暴力、脅迫等強(qiáng)制手段必須達(dá)到足以壓制他人反抗的程度，這已經(jīng)是最狹義的暴力與脅迫，不可能對(duì)入戶搶劫提出更高的要求。同樣，也不可能要求入戶搶劫數(shù)額巨大或者造成被害人重傷或者死亡，因?yàn)椤缎谭ā返?63條第（3）項(xiàng)與第（5）項(xiàng)已經(jīng)將這兩種情形規(guī)定為法定刑升格條件。所以，要使入戶搶劫的違法性、有責(zé)性與其法定刑相適應(yīng)，只能從入戶方式上進(jìn)一步限制解釋“入戶”。

有人主張：“從‘入戶的整體行為特征上作考量和限定，將‘入戶行為的非法侵入性作為認(rèn)定入戶搶劫時(shí)應(yīng)當(dāng)把握的重要特征。從實(shí)際情況看，其主要表現(xiàn)有兩種：一種非法闖入或潛入他人的住所實(shí)施搶劫犯罪，入戶行為具有顯見(jiàn)的非法侵入性；另一種是行為人故意隱瞞自己的違法犯罪意圖，憑借謊言或偽飾騙得應(yīng)允進(jìn)入他人的住宅后實(shí)施搶劫犯罪，入戶行為具有欺騙性和隱藏的非法侵入性?！?sup>[12]

這種觀點(diǎn)表面上對(duì)入戶方式進(jìn)行了限定，實(shí)際上卻囊括了非法侵入住宅的所有情形，與其初衷并不符合。

入戶搶劫是違法加重類型。“戶”是戶內(nèi)成員最安全的場(chǎng)所，只有提升入戶行為的違法性，才可能使入戶搶劫的違法性與其法定刑相當(dāng)。據(jù)此，只有具備下面兩種情形之一的，才能認(rèn)定為入戶：

其一，違反被害人的意志，攜帶兇器入戶的。在《刑法修正案（八）》頒布后，攜帶兇器盜竊與入戶盜竊，分別成為盜竊罪的特殊類型，這意味著二者的違法性分別達(dá)到了值得科處刑罰的程度。當(dāng)行為人以搶劫的故意攜帶兇器入戶時(shí)，可以認(rèn)為其搶劫行為的違法性、有責(zé)性達(dá)到了與入戶搶劫的法定刑相適應(yīng)的程度。

其二，違反被害人的意志，以暴力、脅迫方式入戶的。以暴力、脅迫方式入戶包括兩種情形：一是以對(duì)物暴力方式入戶，典型的是砸壞門窗進(jìn)入戶內(nèi)；二是以對(duì)人暴力或脅迫方式入戶，亦即，在戶內(nèi)成員不允許行為人入戶時(shí)，行為人對(duì)戶內(nèi)成員實(shí)施暴力或者脅迫進(jìn)而入戶。由于行為人以破壞門窗的方式入戶，或者入戶時(shí)就對(duì)被害人實(shí)施了暴力或者脅迫行為，所以，這種入戶后的搶劫行為，可以與入戶搶劫的法定刑相適應(yīng)。

根據(jù)本文的觀點(diǎn)，單純尾隨被害人入戶后搶劫的，因?yàn)殚T未鎖而乘機(jī)溜入戶內(nèi)后搶劫的，利用偷配的鑰匙或者所謂萬(wàn)能鑰匙入戶后搶劫的，通過(guò)欺騙方式入戶后搶劫的，不宜認(rèn)定為入戶搶劫。

例三：2011年5月28日13時(shí)30分許，被告人向某行至某市雪松路458弄288號(hào)二樓，見(jiàn)204室房門未鎖遂溜進(jìn)室內(nèi)，在該室廚房的灶臺(tái)上拿了一把菜刀后進(jìn)入臥室，向坐在床上的被害人馬某索取錢財(cái)遭拒絕后，被告人向某強(qiáng)行拉開(kāi)被害人馬某的床頭柜抽屜翻找財(cái)物未果，后從臥室內(nèi)的柜子上劫得一只內(nèi)有現(xiàn)金人民幣50元等物的零錢包后逃逸。法院認(rèn)為，被告人向某以非法占有為目的，采用威脅的方法，入戶劫取他人財(cái)物，其行為已構(gòu)成搶劫罪，判處有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元。但是，這一量刑明顯過(guò)重。按照本文的觀點(diǎn)，由于向某沒(méi)有攜帶兇器入戶，也沒(méi)有使用暴力、脅迫手段入戶，只能認(rèn)定為普通搶劫，適用“三年以上十年以下有期徒刑”的法定刑。

例四：被告人張桂順、梁麗紅、楊素琴經(jīng)合謀，于2009年5月7日0時(shí)許，攜帶由梁麗紅提供的“藍(lán)精靈”迷藥，到廣州市黃埔大道“單行道”酒吧內(nèi)，主動(dòng)搭訕被害人劉某忠，然后由張桂順吸引劉某忠將其帶到劉某忠位于廣州市東曉南路愛(ài)都小區(qū)C1棟703房的住處。再由張桂順秘密將“藍(lán)精靈”迷藥混入紅酒中讓被害人劉某忠飲用，致劉昏睡。張桂順則趁機(jī)取走劉某忠的戴爾牌R51090RB黑色1330型筆記本電腦1臺(tái)（價(jià)值人民幣7489元）、雜牌無(wú)線移動(dòng)電話1臺(tái)、交通銀行信用卡1張、現(xiàn)金人民幣300元。原審法院認(rèn)為，被告人張桂順、梁麗紅、楊素琴以非法占有為目的，入戶使用藥物麻醉的方法，使被害人不知抗拒，當(dāng)場(chǎng)劫取被害人財(cái)物，其行為屬于入戶搶劫，構(gòu)成搶劫罪。判處被告人張桂順有期徒刑10年，剝奪政治權(quán)利3年，并處罰金人民幣1萬(wàn)元。這一量刑也明顯過(guò)重，但不可能通過(guò)對(duì)“戶”、入戶的認(rèn)識(shí)與入戶的目的，否認(rèn)其行為屬于入戶搶劫。只有通過(guò)對(duì)入戶方式的限定，才能對(duì)張桂順等人的行為以普通搶劫罪論處，從而貫徹罪刑相適應(yīng)原則。

根據(jù)對(duì)入戶方式的限制，對(duì)前述例一中的被告人，也宜認(rèn)定為普通搶劫罪，從而實(shí)現(xiàn)量刑的合理化。

不可否認(rèn)，本文對(duì)入戶方式的限制解釋，缺乏文理根據(jù)。但是，限制解釋本身并不需要文理根據(jù)，只是需要論理根據(jù)。換言之，限制解釋的目的，要么是為了限制處罰范圍，要么是為了限制處罰程度。只要限制解釋的目的本身是合理的，那么，這種限制解釋的結(jié)論就是可取的。換言之，限制解釋只是一種解釋技巧，而不是解釋理由^[13]。

能否進(jìn)行限制解釋，并不是取決于有無(wú)文理根據(jù)（如果有文理根據(jù)則不一定是限制解釋），而是取決于有無(wú)限制解釋的理由。法律解釋的實(shí)質(zhì)理由當(dāng)是解釋結(jié)論符合刑法的基本原則、符合法條目的。對(duì)入戶搶劫的方式進(jìn)行限制解釋，并不違反罪刑法定原則與平等適用刑法原則，也不違背法條的法益保護(hù)目的，反而符合罪刑相適應(yīng)原則。反之，如果不對(duì)入戶方式進(jìn)行限制解釋，雖然并不一定違反罪刑法定原則與平等適用刑法原則，也不違背法條的法益保護(hù)目的，卻明顯違反罪刑相適應(yīng)原則。既然如此，我們就需要對(duì)入戶方式進(jìn)行限制解釋。

四、入戶主體

能否從入戶主體方面進(jìn)一步限制解釋入戶搶劫，也是需要進(jìn)一步探討的問(wèn)題。

同居一室的兒子搶劫父母財(cái)物的行為，不可能成立入戶搶劫罪。但在司法實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)生戶內(nèi)成員甲與他人乙、丙等人共同搶劫戶內(nèi)其他成員財(cái)物的案件，對(duì)乙、丙等人的行為以入戶搶劫論處，或許沒(méi)有疑問(wèn)，但是，對(duì)于戶內(nèi)成員甲能否認(rèn)定為入戶搶劫，就值得討論。

例五：被告人包勝芹為了打消其妻陳女（長(zhǎng)年在外打工，僅春節(jié)期間回家）的離婚念頭，且使其不能外出打工，于2000年1月26日上午找到被告人程健，唆使程健找人將陳女手指剁下兩個(gè)或者將陳女的耳朵割下一個(gè)，并將陳女帶回的值錢物品搶走，以制造假象，防止引起陳女的懷疑，同時(shí)以搶走的錢物許諾作為程健等人的報(bào)酬。程健于當(dāng)天找到被告人嚴(yán)善輝，告知詳情。嚴(yán)善輝答應(yīng)與其一同作案。當(dāng)日晚，程健攜帶殺豬刀等作案工具與嚴(yán)善輝一同前往包勝芹家附近潛伏，并于次日凌晨1時(shí)許，在包勝芹家院墻上挖開(kāi)一洞，進(jìn)入包勝芹與陳女居住的臥室。嚴(yán)善輝按住陳女頭部，程健向陳女要錢，陳女告知錢放在衣櫥里。程健搶得陳女外出打工帶回的人民幣700元，以及手機(jī)一部和充電器一只，后又搶劫陳女的金項(xiàng)鏈一條、金戒指一枚，價(jià)值人民幣4000余元。之后，程健使用其攜帶的殺豬刀將陳女耳朵上部割下（重傷），隨即逃離現(xiàn)場(chǎng)。

除故意傷害罪外，法院根據(jù)刑法關(guān)于入戶搶劫的規(guī)定，以搶劫罪判處包勝芹有期徒刑十年?；纠碛墒?，“由于包勝芹教唆的是‘入戶搶劫，共同犯罪人即被告人程健、嚴(yán)善輝實(shí)際實(shí)施的也是‘入戶搶劫，所以對(duì)上述各被告人應(yīng)當(dāng)按《刑法》第263條第（一）項(xiàng)規(guī)定量刑?！?/p>

程健、嚴(yán)善輝的行為構(gòu)成入戶搶劫可能沒(méi)有爭(zhēng)議，但對(duì)包勝芹的行為認(rèn)定為入戶搶劫，則并不妥當(dāng)。

可以肯定的是，從《刑法》第263條的表述上看，入戶搶劫不是身份犯，亦即，任何人都可能實(shí)施入戶搶劫犯罪。所以，不能從身份犯的角度否認(rèn)包勝芹的行為屬于入戶搶劫。

能夠肯定的是，盡管責(zé)任是個(gè)別的，而且不可能連帶，但入戶并不是單純的責(zé)任加重，所以，不能從入戶屬于責(zé)任加重要素的角度，否認(rèn)包勝芹的行為屬于入戶搶劫。

應(yīng)當(dāng)肯定的是，入戶是違法加重要素。于是，是否承認(rèn)共犯的違法性的相對(duì)性，質(zhì)言之，如何理解共犯的處罰根據(jù)，就成為解決上述案件的關(guān)鍵。

已經(jīng)被各國(guó)刑法理論徹底否認(rèn)的責(zé)任共犯說(shuō)認(rèn)為，由于共犯者將正犯者引誘至責(zé)任與刑罰中，或者說(shuō)由于共犯使正犯者墮落，所以共犯者也應(yīng)受處罰。其經(jīng)典表述是，“正犯實(shí)行了殺人行為，教唆犯制造了殺人犯?！庇谑?，當(dāng)教唆犯制造了入戶搶劫的正犯時(shí)，教唆犯也要對(duì)入戶搶劫承擔(dān)責(zé)任。上述判決或許是自覺(jué)或者不自覺(jué)地以責(zé)任共犯論為根據(jù)的。但是，責(zé)任共犯論并不可取。一方面，根據(jù)責(zé)任共犯論，共犯的成立以正犯具有構(gòu)成要件符合性、違法性、有責(zé)性為前提（極端從屬性說(shuō)）。這會(huì)不當(dāng)縮小共犯的處罰范圍。另一方面，根據(jù)責(zé)任共犯論，甲唆使乙重傷甲的身體的，乙成立故意傷害罪，甲成立故意傷害罪的教唆犯。這會(huì)不當(dāng)擴(kuò)大共犯的處罰范圍。之所以如此，是因?yàn)樨?zé)任共犯論將與法益保護(hù)沒(méi)有直接關(guān)系的正犯墮落這一倫理要素作為處罰根據(jù)，而沒(méi)有將法益侵害作為處罰根據(jù)。

不法共犯說(shuō)（違法共犯論）認(rèn)為，由于共犯者誘使正犯者實(shí)施了符合構(gòu)成要件的違法行為，或者以某種援助行為促進(jìn)了違法的正犯行為（行為無(wú)價(jià)值），因而應(yīng)受處罰。根據(jù)不法共犯論，共犯的成立只要求正犯的行為具有構(gòu)成要件符合性、違法性；如果正犯行為是違法的，共犯行為（只要不存在固有的違法阻卻事由）也就是違法的，因而承認(rèn)違法的連帶性。不法共犯論容易說(shuō)明對(duì)真正身份犯的共犯的處罰根據(jù)。但是，即使根據(jù)不法共犯論，例五中的包勝芹的行為，也不成立入戶搶劫。因?yàn)槿绾笏?，一個(gè)人對(duì)自己的法益不存在違法侵害問(wèn)題。

當(dāng)下，作為通說(shuō)的惹起說(shuō)（因果共犯論）認(rèn)為，共犯的處罰根據(jù)，在于共犯通過(guò)介入正犯的行為引起了法益侵害（構(gòu)成要件該當(dāng)事實(shí)）。據(jù)此，直接引起法益侵害的是正犯，介入正犯行為間接引起法益侵害的是共犯，正犯與共犯的差異在于引起法益侵害的樣態(tài)不同^[14]。

本文贊同惹起說(shuō)。與單個(gè)人犯罪一樣，共同犯罪的本質(zhì)也是侵害法益。單獨(dú)正犯是直接引起法益侵害的犯罪類型，共同正犯是共同引起法益侵害的犯罪類型，間接正犯是通過(guò)支配他人的行為引起法益侵害的犯罪類型，教唆犯與幫助犯則是間接引起法益侵害的犯罪類型。換言之，共犯的處罰根據(jù)，在于共犯通過(guò)正犯者間接地侵害了法益，即處罰共犯者，是因?yàn)槠湔T使、促成了正犯實(shí)施符合構(gòu)成要件的法益侵害行為。共犯的違法性由來(lái)于共犯行為自身的違法性和正犯行為的違法性。共犯行為自身的違法性，并不是指共犯行為本身具有行為無(wú)價(jià)值，而是指共犯本身的行為間接地引起了法益侵害，而且不具有違法阻卻事由（承認(rèn)違法的相對(duì)性）。其一，“正犯”必須實(shí)施了符合構(gòu)成要件的違法行為，否則，不能處罰教唆犯與幫助犯。其二，在正犯實(shí)施了符合構(gòu)成要件的違法行為時(shí)，只要共犯沒(méi)有違法阻卻事由，就必須肯定共犯的行為也是違法的。換言之，如果正犯侵犯的法益，不是教唆者、幫助者必須保護(hù)的法益（共犯具有違法阻卻事由），則只有正犯的行為成立犯罪，教唆者、幫助者的行為不成立犯罪。例如，A按照被害人X的請(qǐng)求對(duì)X實(shí)施重大傷害行為的，A的行為違法，X的教唆行為不違法。同樣，在例五中，當(dāng)包勝芹唆使程健等人入戶搶劫時(shí)，程健等人的行為雖然具備入戶搶劫的違法性，但由于《刑法》第263條有關(guān)“入戶”的規(guī)定旨在保護(hù)戶內(nèi)成員的安全，而包勝芹本身就是戶內(nèi)成員，就包勝芹的行為而言，不存在“入戶”的違法性。所以，包勝芹的行為只具有普通搶劫的違法性，而不具有入戶搶劫的違法性。

從正犯與教唆犯的關(guān)系上說(shuō)，也能得出包勝芹的行為不成立入戶搶劫的結(jié)論。正犯行為直接引起法益侵害，教唆行為間接引起法益侵害。當(dāng)一個(gè)人不可能成立某罪的正犯時(shí)，自然也不可能成立某罪的教唆犯。例如，當(dāng)事人教唆第三者為自己（當(dāng)事人）毀滅、偽造證據(jù)，第三者接受教唆實(shí)施了毀滅、偽造證據(jù)行為的，第三者成立幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，但當(dāng)事人不成立本罪的教唆犯。這是因?yàn)椋蛯?duì)司法活動(dòng)的客觀公正性的妨害而言，犯罪人毀滅、偽造證據(jù)與他人幫助犯罪人毀滅、偽造證據(jù)，并沒(méi)有實(shí)質(zhì)區(qū)別。既然犯罪人直接毀滅、偽造證據(jù)不成立犯罪，那么，教唆他人為自己毀滅、偽造證據(jù)的，更不應(yīng)成立犯罪?；谕瑯拥睦碛桑热话鼊偾壑苯訐尳倨淦拮拥呢?cái)物的行為，不成立入戶搶劫，那么，包勝芹唆使他人搶劫其妻子財(cái)物的行為，就更不可能成立入戶搶劫。

或許有人認(rèn)為，例五中的正犯行為相對(duì)于包勝芹的妻子而言屬于入戶搶劫，故包勝芹的行為相對(duì)于其妻子而言，也成立入戶搶劫。其實(shí)，正是因?yàn)榭紤]到正犯搶劫的是包勝芹妻子占有的財(cái)物，所以，才可能認(rèn)定正犯成立入戶搶劫。倘若例五中只有包勝芹生活在其中，包勝芹同意程健、嚴(yán)善輝入戶后，程健、嚴(yán)善輝的行為也不成立入戶搶劫。

例六：被告人張荷芬與被害人張根新系朋友關(guān)系，被害人張根新來(lái)京鑒定文物，受邀暫住被告人張荷芬位于北京市西城區(qū)教場(chǎng)口9號(hào)院3號(hào)樓 1006房間的家中。被告人張荷芬伙同被告人張杰、崔雷達(dá)、崔國(guó)忠經(jīng)預(yù)謀，于2007年6月 20日17時(shí)許，在張根新所住房間內(nèi)，對(duì)張進(jìn)行毆打并搶走其藏傳佛教唐卡一軸（經(jīng)鑒定價(jià)值人民幣6500元）。判決指出：“被告人張荷芬與被告人張杰、崔雷達(dá)、崔國(guó)忠內(nèi)外勾結(jié)，以搶劫為目的進(jìn)入共同居住在被告人張荷芬家中的被害人張根新所住房屋內(nèi)，實(shí)施暴力毆打、強(qiáng)行劫取財(cái)物的行為，構(gòu)成入戶搶劫?！畱舯憩F(xiàn)為供他人家庭生活和與外界相對(duì)隔離兩個(gè)方面，位于本市西城區(qū)教場(chǎng)口9號(hào)院3號(hào)樓的1006房間系供被告人張荷芬家庭生活的且與外界相隔離的場(chǎng)所，故對(duì)被告人張荷芬、張杰提出自己不構(gòu)成入戶搶劫的辯解，本院均不予采納；對(duì)各辯護(hù)人提出的關(guān)于四被告人不構(gòu)成入戶搶劫的辯護(hù)意見(jiàn)，本院亦不予采納?！?/p>

該判決沒(méi)有說(shuō)明張荷芬是否一人生活在1006房間。假定如此，則張杰、崔雷達(dá)、崔國(guó)忠等人的行為并不成立入戶搶劫。因?yàn)楫?dāng)張荷芬同意乃至邀約張杰等人“入戶”時(shí)，由于張荷芬對(duì)“入戶”的同意是有效的，因而，張杰等人的行為不具備“入戶”的違法性。所以，即使搶劫了被害人張根新的財(cái)物，也只是具備普通搶劫的違法性，而不具備入戶搶劫的違法性。

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On ousebreaking Robbery

ZANG Mingkai

（Law Scool of singua Universiy， Beijing 100084， Cina）

Absrac：

e aggregaed senence for e ousebreaking robbery deermines a we mus ake a resricive inerpreaion regarding esablising condiions for ousebreaking robbery. e acor sall recognize e residence e breaks ino is a “ouse”； e acor sall break ino e ouse wi e inenion of robbery； e acor sall break ino e ouse wi leal weapons， or enering wi violence or coercion； for ose acors wo live indoors insigae， abe oer acors oudoors o ener ino e ouse o rob， aloug oer oudoor acors can consiue ousebreaking robbery， ose acors indoors sall only be eld liable for commonrobbery.

Key Words： ousebreaking robbery； recogniion of ousebreaking； inenion of ousebreaking； enering way of ousebreaking； subjec of ousebreaking