袁世華，劉遠(yuǎn)山

一、我國(guó)著作權(quán)許可使用報(bào)酬的實(shí)現(xiàn)困局

紅極一時(shí)的《舌尖上的中國(guó)》宣傳海報(bào)被爆出侵犯了他人的著作權(quán)，海報(bào)設(shè)計(jì)者張發(fā)財(cái)承認(rèn)其設(shè)計(jì)靈感“受益”于許欽松的《嶺云帶雨》，該案最終以雙方和平解決結(jié)束?，F(xiàn)實(shí)生活中侵犯著作權(quán)的類(lèi)似行為時(shí)有發(fā)生，侵犯他人著作權(quán)的方式也層出不窮，關(guān)涉雙方切身利益的問(wèn)題不外乎著作權(quán)報(bào)酬 （許可使用費(fèi)）的追討與付給。更有甚者，新近修訂的著作權(quán)法草案第1稿原46條①引發(fā)了音樂(lè)界強(qiáng)烈的“地震”。有音樂(lè)界人士認(rèn)為，這是 “給侵權(quán)者打開(kāi)了方便之門(mén)”。著名音樂(lè)人高曉松在微博中哀號(hào)：“殺雞取卵的做法”，“將導(dǎo)致幕后創(chuàng)作者流失殆盡”。知名制作人小柯表示，雖然第46條有利于音樂(lè)作品的傳播，但卻是以抹殺了對(duì)創(chuàng)作者勞動(dòng)的尊重為代價(jià)的。反對(duì)聲音的背后，不僅是著作權(quán)人的許可使用權(quán)受到侵犯，更是由于著作權(quán)人最為關(guān)心的獲得報(bào)酬的權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)。實(shí)際上，著作權(quán)人報(bào)酬權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)的情形遠(yuǎn)不止于此。作者付出了辛苦的勞動(dòng)，理應(yīng)得到回報(bào)，更應(yīng)該得到法律的支持。如果《著作權(quán)法》不保護(hù)著作權(quán)人的切身利益，那么不止音樂(lè)行業(yè)的創(chuàng)作動(dòng)力將會(huì)枯竭，甚者會(huì)蔓延至整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)界。

獲得報(bào)酬權(quán)有時(shí)又具有獨(dú)立存在的價(jià)值，并非完全屬于使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)的附屬權(quán)利②。如在法定許可使用的情況下，他人使用作品可以不經(jīng)著作權(quán)人同意，但必須按規(guī)定支付報(bào)酬。此時(shí)著作權(quán)人享有的獲得報(bào)酬權(quán)就是獨(dú)立存在的，與使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)沒(méi)有直接聯(lián)系。著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)本質(zhì)上③是通過(guò)許可他人使用其作品來(lái)實(shí)現(xiàn)獲得報(bào)酬目的的。著作權(quán)人有權(quán)利許可使用者使用其作品，同時(shí)就有權(quán)利制止。制止權(quán)是行使許可權(quán)的另一側(cè)面表現(xiàn)方式?，F(xiàn)在看來(lái)，著作權(quán)法規(guī)定了著作權(quán)人有權(quán)許可他人使用自己的作品，可大多數(shù)情況下著作權(quán)人對(duì)未經(jīng)許可而使用自己作品的人或者 “無(wú)知”，或者無(wú)能為力，從而導(dǎo)致了著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)利益流失幾盡。這很大程度上是法律保障機(jī)制的不完備。盡管著作權(quán)法修訂案第2稿已經(jīng)將原第46條、48條刪除，但是，著作權(quán)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)仍有待通過(guò)法律進(jìn)一步完善來(lái)保障。

（一）困局之一：相關(guān)法律規(guī)制缺失

通常，著作權(quán)人實(shí)現(xiàn)其著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的最常用方式就是許可他人使用其作品，報(bào)酬當(dāng)然是著作權(quán)人最為關(guān)心的因素。依法律規(guī)定，著作權(quán)交易的當(dāng)事方應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同并對(duì)付酬標(biāo)準(zhǔn)及辦法作出明確的約定。然而，在相當(dāng)多的情況下，著作權(quán)人、被許可使用人沒(méi)有對(duì)著作權(quán)的報(bào)酬事宜作出意思表示或者意思表示不夠明確。實(shí)踐中，不僅有法律上的法定許可，更多的情況是相當(dāng)多的使用者根本未經(jīng)著作權(quán)人許可而直接使用作品。

在著作權(quán)交易中，報(bào)酬事宜除了交易當(dāng)事方的意思，還有參照法律法規(guī)的方式（法定許可付酬標(biāo)準(zhǔn)）。然而，著作權(quán)法對(duì)著作權(quán)許可使用的付酬方法與標(biāo)準(zhǔn)均是授之于著作權(quán)人和使用者，或者著作權(quán)管理部門(mén)，即使是新近的著作權(quán)法修訂草案也對(duì)此無(wú)所提及。但是，這部分內(nèi)容在著作權(quán)交易實(shí)踐中卻意義非凡。

我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法中，第23條關(guān)于特定教科書(shū)、第33條關(guān)于報(bào)刊轉(zhuǎn)載作品、第40條關(guān)于使用他人錄音作品制作錄音制品、第43、44條關(guān)于廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)表作品的可以不經(jīng)過(guò)著作權(quán)人的許可，直接支付報(bào)酬即可。然而，關(guān)于如何支付報(bào)酬，只有特定教科書(shū)有相關(guān)參照標(biāo)準(zhǔn)。報(bào)刊刊載作品適用一次性付酬方式不等于付酬標(biāo)準(zhǔn)及辦法。法律、法規(guī)以及規(guī)章制度并沒(méi)有對(duì)其他作品、作品的使用方式的報(bào)酬事項(xiàng)作出特別明確規(guī)定。著作權(quán)是自動(dòng)受到保護(hù)的，在著作權(quán)人不能自力保護(hù)時(shí)，法律應(yīng)該為著作權(quán)人的權(quán)利實(shí)現(xiàn)提供保障。此時(shí)，如果無(wú)相關(guān)配套實(shí)施細(xì)則，那么這部分的法律規(guī)定很可能會(huì)形同虛設(shè)？

（二）困局之二：著作權(quán)糾紛司法解決不完滿

著作權(quán)人的報(bào)酬權(quán)作為一種介入物權(quán)與債權(quán)中間模糊地帶的特殊的獨(dú)立權(quán)利[1]41，不具有絕對(duì)排他性，在法律保護(hù)中往往只能“求助”于最后一道防線。近年來(lái)，我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，特別是著作權(quán)司法糾紛案件大幅上升。據(jù)最高人民法院統(tǒng)計(jì)，2011年全國(guó)各級(jí)法院受理一審知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件共58745件，其中著作權(quán)案件35185件，占59.8%[2]。著作權(quán)糾紛的激增，從側(cè)面充分說(shuō)明了著作權(quán)人面臨報(bào)酬權(quán)利難以實(shí)現(xiàn)的嚴(yán)峻性。

最高人民法院認(rèn)為合同的成立要件可不包含價(jià)格條款，如果當(dāng)事方未就此事項(xiàng)進(jìn)行約定，合同也即告成立④。著作權(quán)許可使用合同亦不例外。只要雙方當(dāng)事人的意思表示一致，具備法律、司法解釋規(guī)定的必備條款，合同即告成立。如果締約當(dāng)時(shí)未對(duì)著作權(quán)許可使用報(bào)酬進(jìn)行約定，而在合同的履行過(guò)程中按合同法的補(bǔ)充條款來(lái)協(xié)商，此時(shí)，相比于作品使用者量大且分散的特點(diǎn)，著作權(quán)人就會(huì)明顯處于劣勢(shì)。如果著作權(quán)人要維護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，還是要選擇法律途徑。如前文所述，我國(guó)著作權(quán)法律體系尚不完備，法律體系的不完備就會(huì)導(dǎo)致法律適用前提的缺憾，進(jìn)而導(dǎo)致司法裁決的不一致。極有可能，著作權(quán)人的報(bào)酬利益期望通過(guò)法律途徑亦難得到完滿實(shí)現(xiàn)。

二、我國(guó)構(gòu)建著作權(quán)許可使用報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)體系的基礎(chǔ)

（一）法律基礎(chǔ)：在著作權(quán)法框架基礎(chǔ)上細(xì)化實(shí)施條例

現(xiàn)行著作權(quán)法第28條規(guī)定，使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)可以由當(dāng)事人約定，也可以按照國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門(mén)會(huì)同有關(guān)部門(mén)制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬。我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法中，第23條關(guān)于特定教科書(shū)、第33條關(guān)于報(bào)刊轉(zhuǎn)載作品、第40條關(guān)于使用他人錄音作品制作錄音制品、第43、44條關(guān)于廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)布作品的可以不經(jīng)過(guò)著作權(quán)人的許可，直接支付報(bào)酬即可。當(dāng)事人約定不明的，按照國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門(mén)會(huì)同有關(guān)部門(mén)制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬。1990年8月21日全國(guó)人大法律工作委員會(huì)在向全國(guó)人大常委會(huì)報(bào)告著作權(quán)法修訂情況時(shí)指出：“制定著作權(quán)法，對(duì)于保護(hù)作者的合法權(quán)益，調(diào)動(dòng)知識(shí)分子的積極性，鼓勵(lì)有益于社會(huì)精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播；對(duì)于完善我國(guó)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律制度……都具有重要意義?！盵3]2同理，適應(yīng)時(shí)勢(shì)需要建立作品法定許可使用、未經(jīng)許可使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)體系也意義重大。沒(méi)有完備的著作權(quán)許可使用付酬標(biāo)準(zhǔn)體制，就沒(méi)有先進(jìn)的著作權(quán)制度，就不可能有現(xiàn)代的文化產(chǎn)業(yè)。

（二）現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)：擴(kuò)大版稅的適用范圍

國(guó)家版權(quán)局1999年頒布的《出版文字作品報(bào)酬規(guī)定》規(guī)定了作品使用報(bào)酬的三種給付方式：基本稿酬加印數(shù)稿酬、版稅和一次性付酬。其中，版稅制度經(jīng)過(guò)幾年的發(fā)展呈現(xiàn)適用完善與擴(kuò)大趨勢(shì)。2009年國(guó)務(wù)院頒布的《廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放錄音制品支付報(bào)酬暫行規(guī)定》涵蓋了三種付酬方式：一是由廣播電臺(tái)、電視臺(tái)與相關(guān)著作權(quán)集體管理組織約定每年向著作權(quán)人支付固定數(shù)額的報(bào)酬；二是按廣播電臺(tái)、電視臺(tái)廣告收入的一定比例計(jì)酬；三是按廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放錄音制品的時(shí)間多少計(jì)酬。不難看出，后兩者是可以作為法定許可和未許可使用作品的付酬參照標(biāo)準(zhǔn)的。但仔細(xì)研讀該法規(guī)，就能發(fā)現(xiàn)無(wú)論是按比例取酬還是按時(shí)間長(zhǎng)短計(jì)價(jià)，都與版稅方式同理。版稅制度在計(jì)算方式、支付方式以及市場(chǎng)關(guān)聯(lián)度等方面更符合版權(quán)保護(hù)和利用的原則，也更能刺激作品的使用、傳播、流轉(zhuǎn)。版稅制計(jì)算更加科學(xué)、合理、簡(jiǎn)便，應(yīng)變性強(qiáng)，受幣值浮動(dòng)影響小，還有利于版權(quán)對(duì)外貿(mào)易的發(fā)展等⑤。

三、構(gòu)建完備的許可使用付酬標(biāo)準(zhǔn)體系的幾點(diǎn)設(shè)想

雖然報(bào)酬事宜完全取決于當(dāng)事方的約定，然而，在當(dāng)事方無(wú)法約定之時(shí)，法律法規(guī)可以給著作權(quán)人或被許可使用人一個(gè)參考標(biāo)準(zhǔn)，這就是法律的價(jià)值所在。而且，未經(jīng)許可而使用作品的現(xiàn)象在社會(huì)生活中經(jīng)?？梢?jiàn)，而我國(guó)《著作權(quán)法》對(duì)此類(lèi)行為卻沒(méi)有完備的規(guī)定，致使著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)處于法律規(guī)范的“半真空”狀態(tài)。鑒于規(guī)制法定許可使用作品、未經(jīng)許可使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)及辦法的立法有其基礎(chǔ)，我國(guó)《著作權(quán)法》及配套規(guī)章制度也應(yīng)該構(gòu)建完備的著作權(quán)許可使用報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)和可操作程序，以規(guī)范和引導(dǎo)著作權(quán)許可使用的行為良性發(fā)展。

（一）發(fā)揮著作權(quán)集體管理組織的作用

如何取得著作權(quán)使用許可曾經(jīng)是一個(gè)制約作品傳播的“瓶頸”，最突出的問(wèn)題就是建立使用許可關(guān)系的渠道不暢，以致于造成“獲得授權(quán)”難、“構(gòu)成侵權(quán)”易的困境。面對(duì)浩如煙海的作品和數(shù)量龐大的作者，使用者要一一獲得使用授權(quán)的難度及其所要付出的交易成本是難以估量的。這里的交易成本不僅包含基本成本⑥，更有相當(dāng)一部分是制度成本，即因缺乏有效的授權(quán)機(jī)制、缺乏信息溝通而導(dǎo)致的不必要費(fèi)用。同時(shí)，著作權(quán)人也要付出基本相對(duì)應(yīng)的交易成本。由此導(dǎo)致了在著作權(quán)人一端，雖擁有作品及權(quán)利卻無(wú)法實(shí)現(xiàn)其利益，而在使用者一端，因沒(méi)有取得授權(quán)而不能心安理得地利用作品，稍有不慎就涉嫌侵權(quán)。交易不成，著作權(quán)人和使用者都無(wú)所謂得失。但就社會(huì)公眾而言，由于作品的傳播渠道不暢通，公眾獲取知識(shí)和信息的需要不能得到滿足，最終將導(dǎo)致社會(huì)資源的閑置和浪費(fèi)，文化科學(xué)事業(yè)以及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也將因此受到阻礙。

實(shí)踐“呼喚”著從事著作權(quán)代理、介紹、信托的活動(dòng)，從而產(chǎn)生了著作權(quán)集體管理團(tuán)體⑦。這一民間團(tuán)體組織的最初職能就是代理收費(fèi)⑧，這也是著作權(quán)人最關(guān)心的問(wèn)題。以中國(guó)音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)為例，鑒于著作權(quán)人分散、著作權(quán)使用人量大且非常零散的特征，以至于著作權(quán)人變現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)權(quán)和維權(quán)相當(dāng)困難。于是，眾多音樂(lè)人便通過(guò)這個(gè)共同的機(jī)構(gòu)來(lái)統(tǒng)一行使權(quán)利。該協(xié)會(huì)不僅覆蓋全國(guó)而且還聯(lián)系海外同類(lèi)協(xié)會(huì)，可以在全世界范圍內(nèi)對(duì)音樂(lè)作品進(jìn)行切實(shí)有效的監(jiān)督和管理，既方便使用者使用作品，也實(shí)現(xiàn)和維護(hù)了著作權(quán)人的合法權(quán)益。不可否認(rèn)，著作權(quán)集體管理是著作權(quán)人實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的重要而便捷的途徑。

1.設(shè)立專(zhuān)門(mén)性著作權(quán)集體管理組織

綜觀世界各國(guó)，著作權(quán)集體管理組織大致有以下三種：一為壟斷全國(guó)各種著作權(quán)代理和集體管理的官方協(xié)會(huì)，以前蘇聯(lián)版權(quán)局為代表；二為經(jīng)官方批準(zhǔn)、受官方監(jiān)督、壟斷全國(guó)某些作品著作權(quán)中介業(yè)務(wù)的民間協(xié)會(huì)，以日本音樂(lè)著作權(quán)協(xié)會(huì)為代表；三為非壟斷性的民間著作權(quán)協(xié)會(huì)，以美國(guó)作家、作曲家、出版家協(xié)會(huì)為代表。筆者認(rèn)為，中國(guó)的著作權(quán)集體管理組織應(yīng)該向著專(zhuān)業(yè)性協(xié)會(huì)方向發(fā)展，在性質(zhì)上應(yīng)該是非壟斷性的民間著作權(quán)協(xié)會(huì)。理論上，有幾種著作權(quán)客體就可以設(shè)立多少種專(zhuān)門(mén)性的著作權(quán)集體管理組織，實(shí)踐上也可以以現(xiàn)存的著作權(quán)集體管理組織為藍(lán)本嘗試。

2.設(shè)立作者委員會(huì)負(fù)責(zé)集體組織運(yùn)作

著作權(quán)集體管理組織的運(yùn)行應(yīng)當(dāng)由會(huì)員選舉產(chǎn)生的委員會(huì)負(fù)責(zé)，由委員會(huì)任命具體負(fù)責(zé)人進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。各專(zhuān)門(mén)的著作權(quán)集體管理組織是對(duì)本領(lǐng)域所有著作權(quán)人開(kāi)放的，著作權(quán)人可以選擇加入，也可以保留權(quán)利。針對(duì)著作權(quán)集體管理組織“延伸性”管理的問(wèn)題，筆者認(rèn)為不妥。因?yàn)橹鳈?quán)人擁有對(duì)自己權(quán)利的完全處分權(quán)，可以放棄、拋棄權(quán)利，而不受任何人干涉，如果著作權(quán)集體管理組織“延伸”管理非會(huì)員的著作權(quán)，則是對(duì)著作權(quán)人權(quán)利的非法干涉。

眾著作權(quán)人的權(quán)利既已形成合力，便有了基本的保障，接下來(lái)就是著作權(quán)集體管理組織如何行使權(quán)力保障著作權(quán)人的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)以及著作權(quán)人與著作權(quán)集體管理組織之間的利益分配了。據(jù)統(tǒng)計(jì)資料顯示，雖然著作權(quán)集體管理組織每年會(huì)收入可觀，但收入的過(guò)半數(shù)不是通過(guò)正常運(yùn)作收取的，而是通過(guò)法律方式從使用者那里獲得的[4]155。這對(duì)于保障著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利實(shí)現(xiàn)造成了不便。因此，需要更加完善著作權(quán)集體管理組織作者委員會(huì)負(fù)責(zé)制，創(chuàng)新運(yùn)作模式，著重解決作品使用費(fèi)的收取難題。

3.制定著作權(quán)許可使用行業(yè)付酬標(biāo)準(zhǔn)

雖然法律規(guī)范也可以規(guī)制著作權(quán)許可使用的報(bào)酬事宜，但由于法律規(guī)范的滯后性，加之市場(chǎng)變化的不確定性，仍需要行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或者慣例才能實(shí)時(shí)涵蓋作品使用的報(bào)酬全部事項(xiàng)。作品著作權(quán)許可使用的行業(yè)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)可采用格式合同途徑。格式合同使用簡(jiǎn)捷、省時(shí)、經(jīng)濟(jì)，體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)生活高效、低耗費(fèi)的特點(diǎn)與交易高速度的要求，加之相同的著作權(quán)許可使用締約、履行大量地發(fā)生與不斷地重復(fù)，著作權(quán)人或者著作權(quán)集體管理組織、被許可使用人均希望能夠簡(jiǎn)化締約的程序。如此以來(lái)，可以減少部分因害怕著作權(quán)許可使用手續(xù)繁瑣而擅自使用作品的情形。因此，著作權(quán)集體管理組織可以擬定格式合同，主要內(nèi)容為作品的使用方式及付酬標(biāo)準(zhǔn)，供使用者選擇，必要時(shí)使用者單獨(dú)與集體管理組織協(xié)商。

除現(xiàn)行的文字作品的稿酬付費(fèi)方式，其他作品的使用均可以考慮以版稅形式支付許可使用報(bào)酬。

（二）改善立法體例及權(quán)利實(shí)現(xiàn)模式

《著作權(quán)法》從法律上確立了作者對(duì)其創(chuàng)作的作品享有受保護(hù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，這就為作者進(jìn)行再創(chuàng)作提供了物質(zhì)的和精神的條件?！吨鳈?quán)法》懲戒未經(jīng)許可就徑自使用他人作品、使用他人作品不付費(fèi)等侵權(quán)行為，這為保護(hù)作者的正當(dāng)權(quán)益提供了法律上的保障。

1.在立法體例的選擇上，我國(guó)應(yīng)在著作權(quán)法中明確規(guī)定著作權(quán)許可使用報(bào)酬權(quán)實(shí)現(xiàn)制度，但可以以原則性條款為條文內(nèi)容。著作權(quán)許可使用收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以及行使方式等具體規(guī)定可以在著作權(quán)法實(shí)施條例中規(guī)定，針對(duì)不同作品、不同權(quán)利的適用條件、方式等可以出臺(tái)專(zhuān)門(mén)的規(guī)章政策。解決相關(guān)爭(zhēng)議的更具體的操作方案則可以以司法解釋的方式做出。

2.確立擅自使用作品不支付報(bào)酬的懲罰性付酬辦法。法律應(yīng)采納過(guò)錯(cuò)推定原則作為侵犯著作權(quán)人權(quán)利的責(zé)任依據(jù)。因?yàn)椋谇址钢鳈?quán)的案例中著作權(quán)人本已處在弱勢(shì)地位，為使在法律上達(dá)成平衡，使得受害人處于較為有利的地位，切實(shí)地保護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益，必須加重侵權(quán)人的責(zé)任。而且，采納過(guò)錯(cuò)推定原則作為歸責(zé)依據(jù)，從損害事實(shí)中推定⑨侵權(quán)行為人有過(guò)錯(cuò)，免除了著作權(quán)人舉證責(zé)任從而使其處于有利的地位，更有利于保護(hù)和實(shí)現(xiàn)著作權(quán)人的合法權(quán)益。

著作權(quán)的使用包括經(jīng)權(quán)利人許可的使用。根據(jù)著作權(quán)法可以不經(jīng)權(quán)利人許可而直接進(jìn)行的使用（即合理使用和法定許可）以及未經(jīng)許可的直接使用。未經(jīng)權(quán)利人許可的直接使用觸犯了著作權(quán)保護(hù)的法律紅線，非法使用人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?；ヂ?lián)網(wǎng)的飛躍式發(fā)展為作品的有效傳播起到了推動(dòng)作用，同時(shí)也為著作權(quán)的被侵犯打開(kāi)了“便利之門(mén)”。網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)和產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展，給著作權(quán)實(shí)現(xiàn)和保護(hù)帶來(lái)挑戰(zhàn)。

對(duì)于侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額，我國(guó)現(xiàn)行著作權(quán)法只規(guī)定了賠償原則性標(biāo)準(zhǔn)，即實(shí)際損失額度、違法所得額加維權(quán)的合理開(kāi)支，并且規(guī)定了賠償?shù)淖罡呦揞~。并且，這三種方式是呈遞進(jìn)式適用的，前一種無(wú)法適用時(shí)才適用后一種，這將會(huì)給著作權(quán)人的作品經(jīng)濟(jì)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)套上“枷鎖”。

3.對(duì)于使用者零星或者單個(gè)地使用著作權(quán)人的作品的，付酬標(biāo)準(zhǔn)可由當(dāng)事人約定。如果著作權(quán)人明知他人使用其作品而不作出制止，也不通知著作權(quán)集體管理組織代為行使權(quán)利的，視為著作權(quán)人默許他人使用，這是對(duì)著作權(quán)人權(quán)利的尊重。對(duì)于法定許可使用而未曾支付報(bào)酬或者未經(jīng)許可而使用未曾支付報(bào)酬的，追訴報(bào)酬的權(quán)利歸屬著作權(quán)人，著作權(quán)人決定不追究的集體管理組織無(wú)權(quán)自主決定追訴。

注釋?zhuān)?/p>

①錄音制品首次出版3個(gè)月后，他人可依照第48條規(guī)定，不經(jīng)著作權(quán)人許可，使用其音樂(lè)作品制作錄音制品。

②獲得報(bào)酬權(quán)是指著作權(quán)人依法享有的因作品的使用或轉(zhuǎn)讓而獲得報(bào)酬的權(quán)利。獲得報(bào)酬權(quán)通常是從使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)中派生出來(lái)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，是使用權(quán)、使用許可權(quán)或轉(zhuǎn)讓權(quán)必然包含的內(nèi)容。

③著作權(quán)人對(duì)自己的作品享有著作權(quán)，著作權(quán)人可以通過(guò)自己行使著作權(quán)來(lái)獲取利益，但在實(shí)踐中大多著作權(quán)人由于受到自身經(jīng)濟(jì)條件和技術(shù)條件的制約，多采取轉(zhuǎn)讓給他人著作權(quán)或者許可他人使用著作權(quán)的方式來(lái)獲取利益，這也是社會(huì)分工的結(jié)果。如果想保留著作權(quán)，則只能采取許可使用的方式來(lái)參與交易。

④合同法解釋?zhuān)ǘ┑?條：當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

⑤在中外合作出版方面，版稅制是最主要的付酬方式。

⑥使用者為尋找作者、進(jìn)行談判簽約以及簽約后為解決合同本身存在的問(wèn)題所花費(fèi)的時(shí)間、精力、金錢(qián)等。

⑦著作權(quán)集體管理組織最初出現(xiàn)的領(lǐng)域是音樂(lè)領(lǐng)域，因?yàn)橐魳?lè)是國(guó)際語(yǔ)言，優(yōu)秀的音樂(lè)作品可以在全世界引起共鳴，毫無(wú)障礙的傳播。相應(yīng)地，就出現(xiàn)了著作權(quán)人的權(quán)益實(shí)現(xiàn)和保護(hù)問(wèn)題。

⑧劉學(xué)在教授認(rèn)為，著作權(quán)集體管理組織與著作權(quán)人的關(guān)系為信托法律關(guān)系。著作權(quán)人將其作品交給著作權(quán)集體管理組織行使，而該組織以自己的名義行使著作權(quán)，向各種使用這些作品的人或者組織收取費(fèi)用。然后，把這些費(fèi)用同著作權(quán)人按一定的辦法分配。

⑨如果侵權(quán)人不能證明與損害事實(shí)沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，則推定為有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

[1]劉鐵光.著作權(quán)法中報(bào)酬權(quán)的性質(zhì)及其保護(hù)[J].貴州大學(xué)學(xué)報(bào)：社會(huì)科學(xué)版，2011（1）.

[2]中國(guó)法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)狀況（2011年）[EB/OL].[2012-08-21].http：//rmfyb.chinacourt.org/pa per/html/2012-04/19/content_43553.htm.

[3]沈仁干，鐘穎科.著作權(quán)法概論[M].修訂版.北京：商務(wù)印書(shū)館，2003.

[4]劉春田.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2003.