◎于宏偉 李 靜

關(guān)于法治思維和法治方式的思考

◎于宏偉 李 靜

法治國(guó)家的標(biāo)準(zhǔn)

黨的十八大報(bào)告提出，提高領(lǐng)導(dǎo)干部運(yùn)用法治思維和法治方式深化改革、推動(dòng)發(fā)展、化解矛盾、維護(hù)穩(wěn)定的能力。2014年3月5日，李克強(qiáng)總理在政府工作報(bào)告中提出，用法治思維和法治方式履行職責(zé)。關(guān)于什么是法治思維和法治方式，一直是法學(xué)理論界和法律實(shí)務(wù)界十分關(guān)注的重大問(wèn)題，筆者就此談一點(diǎn)個(gè)人的粗淺看法。

法是國(guó)家向社會(huì)公開(kāi)的行為規(guī)則，是治國(guó)理政的一種工具，法治是治國(guó)理政的一種方式。自奴隸制國(guó)家、封建制國(guó)家到當(dāng)今資本主義國(guó)家、社會(huì)主義國(guó)家，都是有法乃至有完備法律體系的。但是，并非有法的國(guó)家就是法治國(guó)家。無(wú)論君主和皇帝如何尊崇法律，幾乎沒(méi)有人會(huì)承認(rèn)奴隸制國(guó)家和封建制國(guó)家屬于法治國(guó)家。

法治國(guó)家要求的標(biāo)準(zhǔn)比較高，主要可以概括為三個(gè)方面：一是在制定修改方面，法要是國(guó)家大多數(shù)民眾意愿的體現(xiàn)，而不是少數(shù)人甚至個(gè)別人意志的反映；二是在規(guī)范調(diào)整方面，法要能決定國(guó)家大多數(shù)事務(wù)，而不是少數(shù)甚至個(gè)別事務(wù)；三是在執(zhí)行實(shí)施方面，法要能適用于絕大多數(shù)情況，而不能經(jīng)常被廢棄或者扭曲。由此來(lái)看，“法治”是一個(gè)程度化概念，“法治化”可以用來(lái)描述在一個(gè)國(guó)家中法作為治國(guó)理政方式所達(dá)到的程度。只有達(dá)到前述條件或者要求，才能稱之為法治國(guó)家。

只有在法治國(guó)家中，法治思維和法治方式才能得到切實(shí)運(yùn)用和充分體現(xiàn)，也才能全面、準(zhǔn)確、深刻地理解法治思維和法治方式。

法治思維的認(rèn)識(shí)

法治是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，具有社會(huì)基礎(chǔ)和時(shí)代特色。認(rèn)識(shí)法治思維不能脫離社會(huì)和時(shí)代，不能局限于法律制度本身。實(shí)際上，法治思維并非絕緣于其他思維模式，而是在其他思維模式基礎(chǔ)上孕育產(chǎn)生，并與其他思維模式一起交織發(fā)展的。

在法治國(guó)家中，法律之下人人平等，法律面前人人平等。因此，不少人認(rèn)為，在法治國(guó)家中法具有最高地位和最大權(quán)威，但事實(shí)并非如此。在法治國(guó)家中，每個(gè)人的地位和權(quán)威的確在法律之下，但由于國(guó)家的一切權(quán)力屬于人民，人民始終是國(guó)家的主人，人民才具有最高地位和最大權(quán)威，人民有權(quán)制定、修改、廢止法律，是法律服務(wù)的對(duì)象。因此，民主是法治的前提，法治思維首先是民主思維，即人民是國(guó)家的主人，法要切實(shí)維護(hù)人民的利益，充分反映人民的意愿，按照一定程序?qū)崿F(xiàn)人民當(dāng)家做主，要堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家做主和依法治國(guó)有機(jī)統(tǒng)一。

不少人在解釋法治涵義時(shí)，認(rèn)為法治是人治的對(duì)稱，是對(duì)人治的否定。實(shí)際上，徒法不足以自行，法律是要人來(lái)制定和執(zhí)行的，任何社會(huì)都是人的統(tǒng)治。人治有可能是賢人之治，也可能是庸人之治，甚至還可能是愚人之治。人治的不確定性和不穩(wěn)定性，需要通過(guò)法律這一工具的確定性和穩(wěn)定性予以修正平衡。法律的確定性和穩(wěn)定性，是基于規(guī)則的確定性和穩(wěn)定性。所以，規(guī)則是法治的載體，法治思維形式上是規(guī)則思維，即要將實(shí)踐證明正確的規(guī)則及時(shí)上升為法律，并嚴(yán)格遵循現(xiàn)行規(guī)則，權(quán)力不能突破法律，法律是不能逾越的底線。

依法治國(guó)和以德治國(guó)相結(jié)合是治國(guó)理政的重要原則。道德貫穿于政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)、生態(tài)等全部領(lǐng)域，是實(shí)踐中自發(fā)產(chǎn)生的真善美的共識(shí)，存于民心，流傳后世。道德強(qiáng)調(diào)內(nèi)心合理合情，要求人的自律；法律強(qiáng)調(diào)行為合法合規(guī)，要求國(guó)家他律。道德未必都為法律所確認(rèn)，但道德是法律的基礎(chǔ)，沒(méi)有道德認(rèn)同的法律是難以持久的。法治國(guó)家中，法是以國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的道德，法律是一部分道德內(nèi)容的強(qiáng)制版，違反法律就是嚴(yán)重失德。因此，法治思維本質(zhì)上是道德思維，即法律必須符合道德，失德之法即使制定了，也難以有效執(zhí)行。要大力弘揚(yáng)道德，踐行中國(guó)特色社會(huì)主義核心價(jià)值觀。

改革開(kāi)放以來(lái)，我國(guó)法治建設(shè)主要是遵循鄧小平同志提出的十六字方針，即“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”；黨的十八大以來(lái)，中央又對(duì)法治建設(shè)提出了新的十六字方針，即“科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法”。比較而言，后者對(duì)法治建設(shè)的認(rèn)識(shí)在內(nèi)容和形式上都有深化。實(shí)踐發(fā)展永無(wú)止境，為實(shí)踐服務(wù)的法治建設(shè)也永無(wú)止境。法律是隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展要求不斷修改完善的，內(nèi)容不斷充實(shí)，體系更加完備，從而為改革開(kāi)放和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)提供制度保障。法治承認(rèn)法不是完全合理的，承認(rèn)法不是萬(wàn)能的。因此，法治思維認(rèn)識(shí)上是發(fā)展思維，即法治要服務(wù)于改革開(kāi)放，要勇于自我革新、自我完善、自我發(fā)展。

因此，踐行民主思維、規(guī)則思維、道德思維、發(fā)展思維等也是踐行法治思維的體現(xiàn)，不應(yīng)當(dāng)把法治思維作為完全不同于這些思維的獨(dú)特思維。當(dāng)然，法治思維也有自身的標(biāo)志性特點(diǎn)，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是依法辦事的思維。

法治方式的探索

如果說(shuō)法治思維是以依法辦事為最典型特征的多種思維模式復(fù)合體，那么法治方式則更加強(qiáng)調(diào)法治自身的獨(dú)特屬性。概括來(lái)說(shuō)，法治方式主要有以下特性：

一是法治方式通過(guò)規(guī)范各方面主體的權(quán)利（權(quán)力）、義務(wù)、責(zé)任實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整。法治的載體是法律規(guī)則，法律規(guī)則的構(gòu)成要素是權(quán)利（權(quán)力）、義務(wù)、責(zé)任。法治方式的這一特點(diǎn)表明，只有適合通過(guò)權(quán)利（權(quán)力）、義務(wù)、責(zé)任形式調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，才能以法來(lái)規(guī)范。

二是法治方式通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力保證現(xiàn)行法律制度得到有效實(shí)施。法治方式相對(duì)于政策方式、道德方式、經(jīng)濟(jì)方式等，其貫徹執(zhí)行的力度應(yīng)當(dāng)更強(qiáng)。法律的生命在于實(shí)施，如果法律實(shí)施不能得到國(guó)家強(qiáng)有力的保障，則法律的權(quán)威性將受到極大損害，法治方式的價(jià)值和功能都將大打折扣。

三是法治方式通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)法律制度及其實(shí)施情況來(lái)治國(guó)理政。法治內(nèi)在的力量源于其規(guī)則體現(xiàn)公平正義，法治形式的力量則是基于其規(guī)則的公開(kāi)透明。權(quán)力應(yīng)當(dāng)在陽(yáng)光下運(yùn)行，而法是公意的體現(xiàn)，公意無(wú)須也不應(yīng)隱藏，法治公開(kāi)透明的特性，使得它成為保證權(quán)力陽(yáng)光運(yùn)行的有效方式。

四是法治方式通過(guò)平等對(duì)待國(guó)家中的每個(gè)公民和組織以保護(hù)平衡各方利益。法治是解決普遍性問(wèn)題的有效方式，但法律適用是具體到每個(gè)人每件事。法治承認(rèn)每個(gè)公民和組織的固有權(quán)利，在此基礎(chǔ)上保證人民平等參與、平等發(fā)展權(quán)利。在法律的眼中，每一個(gè)人就是整個(gè)國(guó)家，其意愿不應(yīng)被忽視，其利益不應(yīng)被犧牲。但法治也有底線，維護(hù)領(lǐng)土完整和國(guó)家安全就是法治的底線。

因此，運(yùn)用法治方式就應(yīng)當(dāng)全部或者部分具有這些特性，并結(jié)合當(dāng)前形勢(shì)和現(xiàn)實(shí)需要，強(qiáng)化實(shí)現(xiàn)其某一方面的特性。

法治弊端的自醒

現(xiàn)實(shí)世界中，百利無(wú)一害和百害無(wú)一利的事物是沒(méi)有的。法治的優(yōu)點(diǎn)遠(yuǎn)超其不足無(wú)需再過(guò)多論述，法治作為治國(guó)理政的基本方式也已經(jīng)明確。但是，在加快法治建設(shè)的同時(shí)，對(duì)法治的弊端也要保持適度的警醒。要美其所美，但不隱其短。這不是否定法治，而是為了揚(yáng)長(zhǎng)避短，更好地實(shí)現(xiàn)法治。

第一，法律通常是對(duì)現(xiàn)有社會(huì)規(guī)則的確認(rèn)，具有滯后性。有法諺說(shuō)，法律一制定出來(lái)就過(guò)時(shí)了。因此，在強(qiáng)調(diào)法治保障作用的同時(shí)，要加強(qiáng)對(duì)經(jīng)濟(jì)社會(huì)未來(lái)發(fā)展趨勢(shì)的研究，發(fā)揮法律的引領(lǐng)和推動(dòng)作用；要更加審慎地立法，對(duì)立法的必要性和可行性進(jìn)行充分論證，保持立法克制，避免不合理立法扼殺社會(huì)創(chuàng)新發(fā)展的空間和活力。

第二，法律作為問(wèn)題的一般解決規(guī)則，難以涵蓋現(xiàn)實(shí)的多樣性與復(fù)雜性。因此，要建立健全對(duì)現(xiàn)行法律定期進(jìn)行評(píng)估和修改的立法機(jī)制，加強(qiáng)和改進(jìn)調(diào)查研究，使法律盡可能符合經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的實(shí)際需要；法律糾紛解決中應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮調(diào)解的作用，盡可能引導(dǎo)和允許糾紛當(dāng)事人通過(guò)自愿協(xié)商解決糾紛，減少和避免法律僵化性產(chǎn)生的問(wèn)題。

第三，法律作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的剛性規(guī)則，時(shí)間成本和經(jīng)濟(jì)成本比較高。因此，其他調(diào)整方式如道德規(guī)范、行業(yè)自律、社會(huì)自治等能夠解決問(wèn)題的，就不必過(guò)多使用法律方式；應(yīng)對(duì)突發(fā)事件和緊急問(wèn)題時(shí)，如果法律沒(méi)有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，就應(yīng)當(dāng)及時(shí)充分地發(fā)揮政策的作用。

作者單位：國(guó)務(wù)院法制辦政府法制研究中心/華北科技學(xué)院人文社會(huì)科學(xué)學(xué)院