施建+姚詠浩

全球前10大手機(jī)廠商中，已經(jīng)有5家是中國企業(yè)。

根據(jù)Gartner的統(tǒng)計(jì)，2013年三季度，中興、華為、聯(lián)想、TCL通訊、宇龍酷派分別以3.0%、3.0%、2.9%、2.7%、1.9%的市場份額，分列全球市場第5、6、7、8、10名。

這些有著很好成本控制力且進(jìn)取心十足的中國廠商，正覬覦在全球各個(gè)市場取得更大的突破。然而，對于專業(yè)的“專利流氓”來說，他們正是送上門來的絕佳中國“大肥羊”。

專利流氓（Patent Troll），又稱專利蟑螂、專利鯊魚，是指那些沒有實(shí)體業(yè)務(wù)、主要通過積極發(fā)動(dòng)專利侵權(quán)訴訟而生存的公司。由于沒有實(shí)體業(yè)務(wù)，國際上又稱其為NPE（Non-Practicing Entities，非執(zhí)業(yè)實(shí)體）。Intellectual Ventures（高智發(fā)明）、Interdigital、Acacai等都是其中的赫赫有名者。

專利流氓的血盆大口

2013年9月，微軟（MSFT：NASDAQ）斥資37.9億歐元收購了諾基亞（NOK：NYSE）手機(jī)業(yè)務(wù)，同時(shí)花費(fèi)16.5億歐元購買了諾基亞專利為期10年的授權(quán)?！拔覀兛梢垣@得諾基亞專利的使用權(quán)，但不會(huì)得到專利本身的所有權(quán)?！蔽④浛偡深檰柌祭隆な访芩梗˙rad Smith）當(dāng)時(shí)對外表示。

歐盟競爭專員杰奎因·阿爾穆尼亞（Joaquin Almunia）在2013年年底就嚴(yán)詞警告諾基亞，不要成為“專利流氓”，稱諾基亞如果試圖以流氓的方式利用其專利，會(huì)毫不猶豫地提起反壟斷訴訟。

無論從哪個(gè)角度看，Vringo都極具“專利流氓”的特征。Vringo自稱運(yùn)營著一個(gè)移動(dòng)社交應(yīng)用的發(fā)布平臺，但這部分實(shí)體業(yè)務(wù)已經(jīng)幾乎不產(chǎn)生收入。該公司截至2013年9月30日的三季度財(cái)報(bào)顯示，其營收僅為5萬美元，總運(yùn)營費(fèi)用卻達(dá)1122.6萬美元，凈虧損1056萬美元。

Vringo的最主要商業(yè)模式就是通過收購等方式獲得專利，然后在全球市場針對所謂的“大肥羊”公司發(fā)起專利訴訟，并尋求獲得專利授權(quán)費(fèi)。

2012年7月19日，Vringo公司經(jīng)歷了一次控制權(quán)變更，隨后的8月份，便宣布從諾基亞購買包括通信管理、數(shù)據(jù)和信號傳輸、移動(dòng)管理、頻率資源管理與服務(wù)等在內(nèi)的約500項(xiàng)專利，涉資2200萬美元。

微軟就是Vringo相中的“大肥羊”之一。2013年5月30日，微軟在經(jīng)過一番法庭較量后與Vringo達(dá)成和解協(xié)議，微軟向Vringo賠償100萬美元，并在今后就相關(guān)專利支付一定比例的授權(quán)費(fèi)。與此同時(shí)，微軟還向Vringo轉(zhuǎn)讓6項(xiàng)專利。

從諾基亞獲得專利轉(zhuǎn)讓前后，Vringo開始對中興通訊展開全球訴訟行動(dòng)。目前，雙方在這一組合訴訟中互有攻守，勝敗難料。

中興通訊全球知識產(chǎn)權(quán)總監(jiān)沈劍鋒對記者表示，目前專利運(yùn)營公司從量級來區(qū)分，主要包括兩類：超大型專利運(yùn)營公司，以及中小型專利運(yùn)營公司。前者比如InterDigital、IV、Acacai等，一般由實(shí)體公司轉(zhuǎn)型或通過規(guī)模并購，擁有巨量的專利資產(chǎn)；后者一般通過自身研發(fā)或并購，擁有少量的專利資產(chǎn)。

根據(jù)Patent Freedom的統(tǒng)計(jì)，華為和聯(lián)想在2012年均遭遇了13起由“專利流氓”公司發(fā)起的訴訟，而僅2013年上半年，華為所遭遇的這類訴訟案件又上升到15件。

“大肥羊”的反擊戰(zhàn)

沈劍鋒強(qiáng)調(diào)，中興通訊非常重視自主知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)并尊重其他公司的知識產(chǎn)權(quán)，目前中興已在全球布局5萬余件專利、1.4萬件已授權(quán)專利，尤其在LTE領(lǐng)域已聲明基本專利800多件，全球占比達(dá)10%，但“中興反對無序的知識產(chǎn)權(quán)濫用及濫訴行為”。

而實(shí)體企業(yè)如果一旦被“專利流氓”盯上，首先一定要確保在利益最大化的原則下制定策略，其次，綜合運(yùn)用常規(guī)手段，比如積極應(yīng)訴，主張不侵權(quán)或?qū)Ψ綄＠麩o效，啟動(dòng)反訴等，及非常規(guī)手段來應(yīng)對。

事實(shí)上，中興通訊和華為就在不久前的一場應(yīng)對InterDigital的專利侵權(quán)訴訟取得了初步勝利。

作為一家大型NPE，InterDigital擁有近20000件專利（或?qū)＠暾垼?，并宣稱在無線通訊領(lǐng)域擁有多項(xiàng)2G、3G和4G標(biāo)準(zhǔn)專利。2011年7月，InterDigital在美國國際貿(mào)易委員會(huì)（ITC）及聯(lián)邦地區(qū)法院指控中興通訊等企業(yè)侵犯其專利，要求啟動(dòng)337調(diào)查并發(fā)布排除令，禁止被訴公司在美國銷售3G移動(dòng)設(shè)備。

2013年12月20日，美國就InterDigital訴中興通訊等專利侵權(quán)一案，ITC行政法官做出最終裁定，中興通訊沒有違反337條款，不侵犯原告起訴七項(xiàng)中的六項(xiàng)專利權(quán)，其余一項(xiàng)也被認(rèn)定為專利無效。中興通訊與InterDigital在聯(lián)邦地區(qū)法院的訴訟還在較量階段。

在整體策略上，除了積極進(jìn)行應(yīng)訴抗辯、主動(dòng)反擊外，中興通訊亦與其他共同被告進(jìn)行了深度聯(lián)合，在應(yīng)訴策略和資源分配上都進(jìn)行了合作。

華為方面則表示，2011年7月收到InterDigital的訴訟以來，華為一方面進(jìn)行了積極的應(yīng)訴，另一方面在美國和中國的法院先后提起了反訴，并針對InterDigital濫用基本專利行為向中國、歐洲和美國政府提出了反壟斷投訴。2013年10月份，華為在中國的反訴收到了廣東省高院作出的二審生效判決，華為的大部分主張得到了支持。兩個(gè)月后，華為在美國國際貿(mào)易委員會(huì)的最終決定中也獲得了勝訴，InterDigital所有相關(guān)專利都被判無效或不侵權(quán)。2012年12月23日，華為與InterDigital公司達(dá)成和解，雙方撤銷相關(guān)訴訟，并通過仲裁解決部分爭議。

歐美政府取態(tài)微妙變化

在沈劍鋒看來，對InterDigital的勝訴展示了中興通訊對抗專利經(jīng)營公司濫訴決心和應(yīng)訴能力，客觀上也鼓舞了中國公司在海外，包括ITC進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)訴訟的信心。

“從2011年美國總統(tǒng)奧巴馬簽署的《美國發(fā)明法案》及2013年美國眾議院批準(zhǔn)的《創(chuàng)新法案》等，我們都可以看到這種變化?！鄙騽︿h認(rèn)為，這些法案中針對專利運(yùn)營公司濫訴的現(xiàn)象進(jìn)行了有效的規(guī)制。

華為認(rèn)為，此次ITC針對InterDigital案件的決定中，并沒有提出對專利運(yùn)營公司的新的限制，不過，近年來美國政府確實(shí)提出了很多舉措，限制專利運(yùn)營公司及涉及標(biāo)準(zhǔn)的基本專利持有人濫用其專利權(quán)。

另外，歐委會(huì)競爭委員不久前公開警告諾基亞公司不要成為“專利蟑螂”，以及歐洲各國針對與標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)的專利謹(jǐn)慎下發(fā)禁令等現(xiàn)象，都表明了海外市場，尤其歐美等知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度比較發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)對規(guī)制專利運(yùn)營公司的決心。

與此同時(shí)，包括中國在內(nèi)的多國政府部門，也啟動(dòng)了系列反壟斷調(diào)查，從側(cè)面表明對專利濫訴行為的限制。

除了國家商務(wù)部和發(fā)改委對微軟收購諾基亞交易的介入外，中國國家發(fā)改委還在2013年11月底對高通公司展開反壟斷調(diào)查。隨后，《中國日報(bào)》（China Daily）英文版援引國家發(fā)改委價(jià)格監(jiān)督檢查司司長許昆林的話稱，該部門已經(jīng)掌握了大量關(guān)于高通反壟斷的證據(jù)。

沈劍鋒表示，隨著4G時(shí)代的到來，由于LTE專利的分散度比較高，各家通信設(shè)備廠商實(shí)力相對均衡，中國企業(yè)在4G領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)份額有了顯著提高，形成了與主要競爭對手抗衡的籌碼。中興通訊認(rèn)為，在4G時(shí)代，透過專利訴訟來實(shí)現(xiàn)許可談判，將會(huì)帶來更加混亂的競爭形態(tài)，因此通過建立泛行業(yè)的專利池機(jī)制，利用“準(zhǔn)一站式”許可模式，在更加開放、公平及共贏的環(huán)境內(nèi)進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)許可將成為業(yè)內(nèi)共識及趨勢。

“短期內(nèi)要消除濫訴現(xiàn)象也不太現(xiàn)實(shí)?！北M管沈劍鋒認(rèn)為美國的態(tài)度有微妙轉(zhuǎn)變，但也必須看到，作為全球最大的知識產(chǎn)權(quán)出口國，專利許可及運(yùn)營仍然是美國的重要產(chǎn)業(yè)，對美國貿(mào)易平衡、知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新激勵(lì)及增值具有重要作用，也牽涉了研發(fā)機(jī)構(gòu)、企業(yè)和下游律所和法律服務(wù)機(jī)構(gòu)的活躍及生存，因此，針對專利運(yùn)營公司的限制將是一個(gè)漸進(jìn)的過程。

而在這一過程中，作為參與美國市場競爭的中國企業(yè)而言，一方面積極適應(yīng)并運(yùn)用美國專利游戲規(guī)則；另一方面，在大環(huán)境趨勢下，積極聯(lián)合推動(dòng)司法行政的變革及自身實(shí)力的鍛造，以更加開放、自信的態(tài)度去面對專利競爭。endprint