賴騫華

[摘要]本文從企業(yè)退出市場的方式入手，說明不按法定程序申請注銷登記的不利后果，分析企業(yè)不依法申請注銷登記的主要原因，最后提出規(guī)范企業(yè)退出市場的幾點建議。

[關(guān)鍵詞]公司注銷；清算義務(wù)；企業(yè)退出

[中圖分類號]F271[文獻標(biāo)識碼]A[文章編號]1005-6432（2014）14-0063-02

1企業(yè)不按法定程序退出市場的后果

企業(yè)退出市場有兩種方式：一種是企業(yè)主動申請注銷登記，合法退出市場；另一種是企業(yè)嚴(yán)重違法違規(guī)，被工商行政管理機關(guān)依法吊銷營業(yè)執(zhí)照而喪失法人資格。吊銷營業(yè)執(zhí)照是違法企業(yè)遭遇的一種行政處罰，企業(yè)要從市場上合法退出，還必須按法定程序辦理注銷登記，否則會造成以下不利的后果：

1.1不利于保護企業(yè)自身的合法權(quán)益

企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，在未經(jīng)核準(zhǔn)注銷登記前，其民事權(quán)利能力和民事行為能力在法律上并未消失，其市場主體的資格仍然存在，仍然要履行有關(guān)義務(wù)，承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。只有經(jīng)核準(zhǔn)注銷登記后，才表明在法律上確認(rèn)了其主體消失，不必再履行有關(guān)義務(wù)，也不再承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。

1.2不利于保護社會各有關(guān)方面的利益

被吊銷企業(yè)不及時辦理注銷登記，其市場主體仍然存在，不法分子可能利用其未收繳的尚具法律效力的《企業(yè)法人證書》和公章，繼續(xù)開展業(yè)務(wù)活動，損害他人利益，對社會產(chǎn)生不利影響。

1.3不利于保護國有資產(chǎn)和債權(quán)人利益

按照《公司法》規(guī)定，企業(yè)在申請注銷登記前，應(yīng)當(dāng)成立清算組，完成清算工作。清算過程中，債權(quán)人可以依法向清算組申報其債權(quán)。被吊銷企業(yè)若不及時組織清算，企業(yè)的資產(chǎn)失去監(jiān)管，可能造成國有資產(chǎn)流失或被非法侵占，債權(quán)人的利益就得不到清償。

1.4不利于登記管理機關(guān)的監(jiān)管

注銷登記的時間拖得越久，實施注銷登記的難度就越大，登記管理系統(tǒng)中的“呆賬”就會越積越多，影響登記管理機關(guān)的監(jiān)管效率，造成資源的浪費。

2企業(yè)不按法定程序申請注銷登記的原因

在我國，每年都有數(shù)以萬計的企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但依法注銷登記的企業(yè)卻為數(shù)不多，且其中多數(shù)為國有控股企業(yè)。為什么這么多的企業(yè)不按法定程序申辦注銷登記？筆者認(rèn)為主要有以下4個方面的原因。

2.1依法辦事意識不強

有相當(dāng)一部分企業(yè)法人認(rèn)識不到依法申辦注銷登記是一項法定義務(wù)，對注銷登記的重要性認(rèn)識不夠，有的甚至根本不知道要辦理注銷登記手續(xù)，以為營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，企業(yè)法人自然就消亡了。

2.2法律規(guī)定不夠細(xì)化

現(xiàn)行法律法規(guī)對企業(yè)注銷登記及組織清算的責(zé)任主體不明確，對被吊銷企業(yè)的法律責(zé)任如何確定、怎樣承擔(dān)，法律規(guī)定也不明確。這是導(dǎo)致清算工作得不到落實、企業(yè)不愿不想申辦注銷登記的一個重要原因。

2.3處罰措施不夠得力，企業(yè)為逃避清算責(zé)任故意為之

目前管理部門對被吊銷企業(yè)的處罰僅體現(xiàn)在對企業(yè)法定代表人的任職資格上，而且僅限3年內(nèi)，對股東構(gòu)不成影響。《公司法》第一百四十七條（四）規(guī)定，擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。相對企業(yè)清算應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)來說，這幾乎算不上是處罰，因此企業(yè)甘愿被吊銷營業(yè)執(zhí)照，而不愿清算注銷并申辦注銷登記。

2.4注銷程序煩瑣，難度大，成本高

企業(yè)注銷登記流程從成立清算組開始，包括清算公告、稅務(wù)、財務(wù)、銀行和工商注銷共有十幾個環(huán)節(jié)，每一個環(huán)節(jié)因時因人而異，給企業(yè)辦理注銷登記手續(xù)帶來很大困擾。注銷過程中難度最大的是組織清算，提交清算報告。由于股東之間關(guān)系惡化、公司主要負(fù)責(zé)人不知去向、清算程序復(fù)雜，專業(yè)性要求高、清算工作量大、費用高等原因，常使清算工作陷入僵局，挫傷企業(yè)注銷登記的主動性。

3規(guī)范企業(yè)退出市場的對策

為了督促企業(yè)主動申辦注銷登記，合法合規(guī)退出市場，筆者建議從以下幾個方面加以改進。

3.1加大注銷登記的宣傳力度，增強依法申辦注銷登記意識登記管理機關(guān)要把注銷登記與設(shè)立、變更登記工作放在同等重要的位置加以廣泛宣傳，讓企業(yè)法人認(rèn)識到注銷登記與設(shè)立登記同等重要，是終止企業(yè)法人的法定程序，認(rèn)清不依法辦理注銷登記的危害性，從而使企業(yè)注銷登記工作逐漸深入人心，變?yōu)槠髽I(yè)的自覺行動。

3.2完善注銷登記的法律法規(guī)，明確清算注銷的主體，落實責(zé)任現(xiàn)行《公司登記管理條例》第12部分“法律責(zé)任”規(guī)定了對企業(yè)各種嚴(yán)重違法行為處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的懲罰，但都戛然而止，讓人誤以為吊銷營業(yè)執(zhí)照后企業(yè)就此從市場上退出了。《公司登記管理條例》修改時應(yīng)當(dāng)增加吊銷營業(yè)執(zhí)照后企業(yè)仍需要申辦注銷登記，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，糾正人們的錯誤理解。

現(xiàn)行《公司法》沒有明確清算主體。公司的清算主體應(yīng)該是基于對公司的資產(chǎn)享有權(quán)益或者基于對公司的重大管理權(quán)限而被法律確定為公司在清算時組織清算的義務(wù)主體，對相關(guān)債權(quán)人負(fù)責(zé)，不僅承擔(dān)清算責(zé)任，還有可能承擔(dān)清算不利產(chǎn)生的賠償責(zé)任?！豆痉ā沸薷臅r應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定公司股東為清算主體，同時也是企業(yè)注銷登記的責(zé)任主體。

3.3加大處罰力度，逼迫企業(yè)主動申辦注銷登記

現(xiàn)行《公司法》對不依法申辦注銷登記的企業(yè)及作為清算主體的股東應(yīng)承擔(dān)什么樣的民事責(zé)任沒有規(guī)定，債權(quán)人的合法權(quán)益無法得到有效保護?！豆痉ā沸薷臅r應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定企業(yè)不按法定程序清算并辦理注銷登記，應(yīng)該直接追究作為責(zé)任主體的股東的民事責(zé)任，這樣能夠有效地督促企業(yè)及其股東及時組織清算并主動申請注銷登記，促進企業(yè)合法退出市場。要股東直接承擔(dān)清償責(zé)任打破了公司責(zé)任有限原則，加重了股東的責(zé)任。但是只有將“清算義務(wù)”轉(zhuǎn)為“清償義務(wù)”，才能督促股東重視清算，積極履行法定清算義務(wù)，進而申辦注銷登記，規(guī)范地退出市場。

要加大對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法定代表人的處罰，除按《公司法》第一百四十七條規(guī)定三年內(nèi)不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員外，工商管理部門還應(yīng)當(dāng)與公安、銀行等部門聯(lián)網(wǎng)，限制被吊銷企業(yè)法定代表人出國及貸款，使其個人利益與企業(yè)規(guī)范退出密切關(guān)聯(lián)，促進其積極推進并在企業(yè)注銷過程中予以配合。

3.4簡化注銷登記流程，預(yù)留清算費用，為企業(yè)注銷提供便利注銷登記十幾個環(huán)節(jié)中，除稅務(wù)、銀行等關(guān)鍵部門外，其他部門的注銷可參照企業(yè)聯(lián)合年檢模式，設(shè)置聯(lián)合注銷方式。同時授予清算組更高的權(quán)利，將企業(yè)申請注銷文件的批準(zhǔn)人由法定代表人改為清算組負(fù)責(zé)人。法律法規(guī)還應(yīng)當(dāng)制定清算費用的保障措施。例如，企業(yè)在成立登記時，可以按開辦資金的一定比例提取清算費存入銀行，作為專項資金。一旦企業(yè)法人出現(xiàn)法定清算情形時，清算資金就能夠得到保障落實，清算程序可以順利啟動。

3.5制定適當(dāng)政策，處理歷史遺留問題，清潔市場環(huán)境

針對目前被吊銷企業(yè)為數(shù)眾多的歷史遺留問題，相關(guān)管理部門應(yīng)制定適當(dāng)政策，采取有力措施進行清理，如要求被吊銷企業(yè)重新申辦注銷登記、股東申明承接所有的債務(wù)并公告后則予以注銷登記的特別處理方式，減少登記管理系統(tǒng)中的“呆賬”，提高企業(yè)市場的活力。

4結(jié)論

企業(yè)市場要充滿活力，應(yīng)配置良性循環(huán)的運作機制，將企業(yè)終止與設(shè)立放在同等的地位。規(guī)范企業(yè)的退出，已成為當(dāng)務(wù)之急。

參考文獻：

[1]王志華.事業(yè)單位注銷登記的難點及對策初探[J].機構(gòu)與行政，2013（4）.

[2]閆政.公司注銷遇到的法律問題[J].律師文集，2012（2）.