淺析商業(yè)性債轉(zhuǎn)股過程中的法律問題

周玉強

[摘 要]債權(quán)作為一項重要的財產(chǎn)性權(quán)利，實行債轉(zhuǎn)股在緩解債務(wù)企業(yè)資金困境、優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、增強融資能力等方面發(fā)揮著重要作用。同時，債權(quán)人基于減少債權(quán)損失的考慮，亦對債轉(zhuǎn)股有著迫切的需求。本文在研究商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及的法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股操作流程進行探討，以期對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐有所幫助。

[關(guān)鍵詞]債權(quán)；債轉(zhuǎn)股；商業(yè)性債轉(zhuǎn)股；法律問題

[中圖分類號]F832 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-6432（2014）47-0171-02

2011年11月23日，國家工商行政管理總局發(fā)布了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，并于2012年1月1日實施，這是我國規(guī)范商業(yè)性債轉(zhuǎn)股登記管理的第一部行政規(guī)章，也標志著國家正從政策性債轉(zhuǎn)股轉(zhuǎn)向商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。本文在研究商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及的法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股操作流程進行探討，以期對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐有所幫助。

1 商業(yè)性債轉(zhuǎn)股概述

債轉(zhuǎn)股即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的簡稱，根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第2條：“債轉(zhuǎn)股是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為”。

目前，我國并存著兩種債轉(zhuǎn)股形式，一是政策性債轉(zhuǎn)股；二是商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。債轉(zhuǎn)股最初是為化解國有商業(yè)銀行不良債權(quán)所設(shè)定的一種政策性制度。國務(wù)院以及國家有關(guān)部委發(fā)布了相關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章對之加以規(guī)范。例如，國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行于1999年7月30日發(fā)布的《關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》，國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、中國人民銀行于1999年11月23日發(fā)布的《企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定》等。此類債轉(zhuǎn)股常被稱為“政策性債轉(zhuǎn)股”。除政策性債轉(zhuǎn)股外，其他公司制企業(yè)所實施的債轉(zhuǎn)股通常被稱之為“商業(yè)性債轉(zhuǎn)股”。因政策性債轉(zhuǎn)股有特定的法律法規(guī)進行規(guī)范，因此，本文將主要針對《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》界定的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股予以論述。

2 商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律分析

一般來說，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股主要涉及《中華人民共和國公司法》、《公司登記管理條例》，《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》和《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)。

商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及公司非貨幣出資方式問題，2005年《公司法》修訂前，我國《公司法》對公司股東的出資形式一直是采取列舉的方式加以規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資”。顯而易見，債權(quán)并未作為一種出資形式，因此，從嚴格意義上來，2005年《公司法》修訂前，債權(quán)并不是一種我國《公司法》所認可的出資形式。2005年《公司法》修訂后，包括2013年修訂的《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外?！边@一規(guī)定以“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”取代了原來全面列舉式的規(guī)定，實質(zhì)性地擴大了股東出資的范圍，同時也將符合條件的債權(quán)納入了可用以出資的財產(chǎn)范圍。而且2005年《公司登記管理條例》修訂后，包括2014年修訂的《公司登記管理條例》第14條規(guī)定“股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。”亦未排除債權(quán)不能作為股東的出資形式。因此，實質(zhì)上，債權(quán)作為非貨幣出資的形式是在2005年《公司法》以及《公司登記管理條例》修訂后才得到了法律認可。

然而，在實際的經(jīng)濟活動中，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股早已開始實踐，例如2003年2月1日實施的《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股糾紛有如下規(guī)定：“第14條，債權(quán)人與債務(wù)人自愿達成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)的規(guī)定處理；第15條，債務(wù)人以隱瞞企業(yè)資產(chǎn)或者虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權(quán)人與其簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，債權(quán)人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人清償債務(wù)：第16條，部分債權(quán)人進行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為，不影響其他債權(quán)人向債務(wù)人主張債權(quán)。”從實質(zhì)上來講，該司法解釋已經(jīng)認可了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力。

雖然，現(xiàn)《公司法》、《公司登記管理條例》未排除債權(quán)作為出資形式，且《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》亦對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力進行了認可。但直至2011年11月23日，國家工商行政管理局制定并頒布了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，并于 2012 年 1 月 1 日實施后，我國才正式有了第一部關(guān)于商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的行政規(guī)章，結(jié)束了辦理商業(yè)性債轉(zhuǎn)股工商登記時無法可依的局面，初步形成了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律體系。

3 商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的操作流程

根據(jù)上述相關(guān)法律法規(guī)及商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐，一般來說，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股在實務(wù)中的操作流程可以分為以下幾個步驟：

3.1 明確商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的范圍

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第3條：“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的登記管理，屬于下列情形之一的，適用本辦法：①公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；②人民法院生效裁判確認的債權(quán)；③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權(quán)?！币虼耍虡I(yè)性債轉(zhuǎn)股僅適用于以上三種債權(quán)形式，這是實施商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的前提條件。

3.2 明確施行債轉(zhuǎn)股是否必須經(jīng)過政府主管部門批準

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第5條：“法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準?！币虼?，考慮到債權(quán)本身的特性，比如債務(wù)企業(yè)系國有企業(yè)的，施行債轉(zhuǎn)股也許必須經(jīng)過政府主管部門批準后，方可實施。

3.3 制定債轉(zhuǎn)股方案

該債轉(zhuǎn)股方案須符合公司章程，并經(jīng)債務(wù)企業(yè)股東（大）會代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。

根據(jù)《公司法》第11條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力?！币虼?，債轉(zhuǎn)股方案必須符合公司章程的相關(guān)規(guī)定。

根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！倍鴤D(zhuǎn)股必然涉及注冊資本的變化，因此，債轉(zhuǎn)股方案必須經(jīng)債務(wù)企業(yè)股東（大）會代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。

3.4 具有資質(zhì)的驗資機構(gòu)對債務(wù)企業(yè)的資產(chǎn)、債務(wù)評估

出具驗資證明，且債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額須符合相關(guān)法律法規(guī)。

根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第6條規(guī)定“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價出資金額與其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和，不得高于公司注冊資本的百分之七十。”

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第8條規(guī)定“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值。”

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第10條規(guī)定“公司提交的股東（大）會決議應(yīng)當(dāng)確認債權(quán)作價出資金額并符合《公司法》和公司章程的規(guī)定?！?/p>

債權(quán)作為非貨幣資產(chǎn)，因此，在進行債轉(zhuǎn)股中必須對作為出資的債權(quán)必須進行評估，且債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額須符合相關(guān)法律法規(guī)。

3.5 債權(quán)人、債務(wù)企業(yè)、債務(wù)企業(yè)股東三方達成債轉(zhuǎn)股意向，簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議

債轉(zhuǎn)股比例的確定關(guān)系到債權(quán)人、債務(wù)企業(yè)、債務(wù)企業(yè)股東三方的切身利益，是債轉(zhuǎn)股操作中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。例如，債轉(zhuǎn)股最簡單的方式是 1∶1 轉(zhuǎn)股，假設(shè)評估的凈資產(chǎn)為a，擬轉(zhuǎn)股本的負債為 b，則進行 1∶1 轉(zhuǎn)股后債權(quán)人所占股份為：b÷（a+b）×100%。

3.6 債務(wù)企業(yè)應(yīng)依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記

根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第9條規(guī)定“債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。”

4 結(jié) 論

目前，有關(guān)商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律法規(guī)已經(jīng)初步形成，但本文僅就商業(yè)債轉(zhuǎn)股所涉及的法律法規(guī)及操作流程進行了研究，雖有利于企業(yè)的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐，但對在怎樣的情況下，債權(quán)人需要進行債轉(zhuǎn)股以及債轉(zhuǎn)股方案等細節(jié)內(nèi)容并未進行深入研究，因此，在債轉(zhuǎn)股中，企業(yè)需綜合安排，統(tǒng)籌解決，力爭實現(xiàn)最大的經(jīng)濟效益。