論異議股東的股權收買請求權

康高珥

我國《公司法》在 2005 年進行修訂時，已經(jīng)初步構建了股權收買請求權制度，這使中小股東在面臨公司的某些重大決策而使其期待利益落空時，可以請求公司以合理的價格回購其股權從而順利的退出公司。然而，我國的該項制度是在借鑒美國“評估權”制度的基礎上構建起來的，與之相比我國規(guī)定的過于簡單，尤其缺乏程序性的規(guī)定，為使其在司法實踐中發(fā)揮更大作用，有必要對我國的異議股東股權收買請求權制度予以進一步完善。

一、追加控制股東為股權收買的主體

依據(jù)我國現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，面對異議股東的股權收買請求，公司是對該股權進行收購的唯一主體，這就使得收購主體過于單一，也與其他發(fā)達國家公司立法的規(guī)定有所不同。我們應規(guī)定在一定條件下也可以將公司的控制股東作為異議股東股權收買的主體。這是因為，公司回購股權必然會使公司的資本減少，同時也違反了公司資本維持原則，在出現(xiàn)公司凈資產(chǎn)已經(jīng)小于其負債或者公司回購股權之后會導致凈資產(chǎn)小于負債的情況下，股權的回購必然會侵害公司債權人的利益，而在此情形下如果由控制股東來購買異議股東的股權，則即保護了公司債權人的利益，又使異議股東順利退出了公司。如果公司和控制股東都可以收購異議股東的股權，就會出現(xiàn)當公司和控制股東都同意收購時的購買先后問題。筆者認為，在此情形下應該確立股東有優(yōu)先購買權。因為確認股東的優(yōu)先購買權，一方面不會由于異議股東的退出而對公司的資產(chǎn)造成任何影響，既不會影響公司債權人的利益，又不會使公司的運營資本減少；另外一方面，從一切經(jīng)典的股東退出機制中可以看出公司立法是優(yōu)先鼓勵股東依據(jù)意思自治的方式來化解彼此間糾紛的。因此，當公司及其股東同時主張收購異議股東的股權時，應當確認股東的優(yōu)先購買權。

二、擴大股權收買請求權適用的情形

第一，我國《公司法》第 75 條規(guī)定的股權收買請求權適用的情形中的第一種情形“公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的”，此種情形屬于控制股東濫用控制權利的壓制行為，根據(jù)美國立法在此情形下是可以請求公司解散的，所以此種情形與其他要求股權收買的情形其原因基礎不同，應當將公司連續(xù)五年不向股東分配利潤的情形在這里排除，放到申請解散公司的情形中去。

第二，基于我國屬于成文法國家這一特點，法官的自由裁量權有限，對股權收買請求權的適用情形應該采取全面列舉和概括相結合的方式來予以規(guī)定，并建議增加以下幾種情形：公司章程做重大修改；變更公司經(jīng)營范圍；公司組織形式變更；公司受讓他人營業(yè)財產(chǎn)，對公司經(jīng)營產(chǎn)生重大影響等，因為一旦公司發(fā)生以上變化都會對股東利益產(chǎn)生重大影響，也非常有可能發(fā)生“多數(shù)資本的暴政”，因此增加以上適用異議股東股權收買請求權的情形，有利于更好地維護中小股東的期待利益。

三、增加公司收買股權之資金來源的規(guī)定

在資本維持原則的要求下，股東一旦完成出資，其出資就成為公司的財產(chǎn)，股東不得要求公司返還，公司也不得予以返還，這是維持公司資本的必然要求，也同時是維護公司債權人利益的需要。公司法雖然規(guī)定在某些特定情形下，異議股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，但股權之收購不應導致公司注冊資本的減少，否則將違背公司資本維持原則。公司可以用法定公積金或任意公積金以及公司未分配的稅后利潤來收買異議股東的股權，如果該部分資金已經(jīng)不足以支付收買之價款，則公司只能通過法定的減資程序，將一定數(shù)額的注冊資本轉換為可用于收買股權的資金，而不得直接用注冊資本金數(shù)額范圍內的資金來收買。如果異議股東提出收買請求時，公司正處于資債相抵或者資不抵債的境況，則公司不得回購其股權，而此時如果股東堅持退出就等于自行放棄了其所擁有的股權，公司不得支付任何股權之對價。所以，一般而言理性的投資者不會在這種情況下行使股權收買請求權的，因為此時股東的損失處于最大值，股東不會由于繼續(xù)留存公司而增加新的損失，在公司未來的經(jīng)營中還有扭虧為盈的機會和希望。

四、完善股權收買請求權行使的程序

對于異議股東股權收買請求權行使的程序我國《公司法》并未做出規(guī)定，只規(guī)定了該權利行使的期間，以及不能與公司達成一致意見時向法院起訴的期間。權利的行使程序如果欠缺那么權利的實現(xiàn)也就無從談起。 該權利的行使通常涉及以下程序：（1）股東獲取通知，即如果股東會的決議內容涉及到異議股東股權收買請求權可以適用的情形，那么公司必須通知股東可以行使該權利。（2）異議股東在股東會召開前向公司做出反對該項決議的意思表示，并請求公司收買其股權。（3）公司與異議股東就股權價值進行協(xié)商，我國《公司法》規(guī)定：“股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權”，這里分為兩種情況：第一，如果公司與異議股東就股權價格達成一致意見，那么為了防止公司只答應卻不履行，使異議回購無限期的拖延，立法上可以確定一個股權收購的具體日期。第二，如果公司與異議股東就股權價格不能達成一致意見，則按我國《公司法》 第 75 條第 2 款的規(guī)定：“自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。”（4）公司處置回購的股權。對于公司回購的股權該如何處理，我國公司法并沒有做出明確的規(guī)定，實踐中可以參考《公司法》第 143 條的關于公司收購本公司股權的處理方法，即如果公司以減少注冊資本的方式來回購則“應當自收購之日起十日內注銷”，如果是其他情形的回購則“應當在六個月內轉讓或者注銷”。