淺析我國誘惑偵查的規(guī)制

婁志愿

摘 要：誘惑偵查作為一種重要的技術(shù)偵查手段是一把雙刃劍，在有效打擊犯罪的同時，還具有的潛在的侵犯公民人權(quán)與自由的巨大風(fēng)險。目前我國有關(guān)誘惑偵查的具體規(guī)定不僅內(nèi)容極少，而且可操作性存在嚴(yán)重問題。根據(jù)誘惑偵查的理論及在偵查實(shí)踐中存在的問題，筆者認(rèn)為，我國在嚴(yán)格禁止犯意誘發(fā)型誘惑偵查的同時，還應(yīng)對誘惑偵查的具體適用作進(jìn)一步的細(xì)化規(guī)定，對違法偵查行為進(jìn)行程序性制裁和實(shí)體性制裁，建立與誘惑偵查相對應(yīng)的證據(jù)排除規(guī)則，賦予被告人相應(yīng)的無罪辯護(hù)的權(quán)利等方面對機(jī)會提供型誘惑偵查進(jìn)行法律規(guī)制。

關(guān)鍵詞：誘惑偵查；犯意誘發(fā)型誘惑偵查；機(jī)會提供型誘惑偵查；法律規(guī)制

2012年我國新修訂的刑事訴訟法第151條第1款規(guī)定：“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，可以由有關(guān)人員隱匿其身份實(shí)施偵查。但是，不得誘使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者發(fā)生重大人身危險的方法?！钡摋l款規(guī)定僅對誘惑偵查做出了原則型規(guī)定，仍有許多問題值得深入探究。誘惑偵查通常存在著對公民人權(quán)與自由侵犯的風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)在我國刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋和規(guī)定中對其加以規(guī)制和監(jiān)督。

一、誘惑偵查的概述

在我國偵查實(shí)踐中，誘惑偵查作為一種非常重要的偵查手段被廣泛地運(yùn)用。目前法學(xué)界對誘惑偵查概念的研究具有代表性的觀點(diǎn)主要有以下幾種：

1.儲槐植教授認(rèn)為，誘惑偵查是指“警察、司法人員或他們的代理人為了獲得對某人提起刑事訴訟的證據(jù)，而誘使其實(shí)施某種犯罪的行為?！?/p>

2.龍宗智教授認(rèn)為，誘惑偵查是指“警察設(shè)置圈套，以實(shí)施某種行為有利可圖為誘餌，暗示或誘使偵查對象暴露其犯罪意圖并實(shí)施犯罪行為，待犯罪行為實(shí)施時或結(jié)果發(fā)生后，拘捕被誘惑者?！?/p>

認(rèn)真研讀上述關(guān)于誘惑偵查概念的表述可以發(fā)現(xiàn)，所有的觀點(diǎn)都存有概念界定上缺陷。筆者認(rèn)為，王國民教授在其主編的《誘惑偵查研究》一書中對誘惑偵查所下的定義較為符合偵查實(shí)際和法理，即誘惑偵查是指，偵查機(jī)關(guān)在偵破嚴(yán)重案件中，為了獲取對某個特定的犯罪嫌疑人或特定案件的潛在的犯罪嫌疑人提起刑事指控的證據(jù)，捕獲犯罪嫌疑人而采用的一種誘使其暴露的特殊偵查手段。

二、我國誘惑偵查的立法現(xiàn)狀及司法實(shí)踐問題

（一）立法現(xiàn)狀

2012年我國新修訂的刑事訴訟法第151條第1款規(guī)定：“為了查明案情，在必要的時候，經(jīng)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，可以由有關(guān)人員隱匿其身份實(shí)施偵查。但是，不得誘使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者發(fā)生重大人身危險的方法?！睂τ谠摋l款的規(guī)定是否屬于對誘惑偵查的法律授權(quán)，學(xué)術(shù)界存有爭議。引發(fā)爭議的是，該條第一句對隱匿身份型秘密偵查行為進(jìn)行了法律授權(quán)，而隱匿身份型秘密偵查在司法實(shí)務(wù)中可以涵蓋誘惑偵查，因此，誘惑偵查作為一種偵查取證手段得以合法化。但是，第二句“但是，不得誘使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者發(fā)生重大人身危險的方法。”的規(guī)定所表達(dá)的立法意圖不甚清晰，導(dǎo)致部分學(xué)者認(rèn)為，新刑事訴訟法第151條的“但書”規(guī)定實(shí)際上將誘惑偵查這種秘密偵查措施排除在了立法授權(quán)之外，即否定了誘惑偵查的合法性。筆者認(rèn)為，因為犯意誘發(fā)型誘惑偵查存在法理上的非正當(dāng)性和違法性，為各國立法實(shí)踐所禁止，而機(jī)會提供型誘惑偵查由于具有存在的正當(dāng)性和合理性，為世界大多數(shù)國家和地區(qū)所肯定，因此，從我國刑事訴訟法的修改背景和立法精神來看，新刑事訴訟法第151條的“但書”規(guī)定只是否定了犯意誘發(fā)型誘惑偵查的合法性而已，因而，機(jī)會提供型誘惑偵查仍然是合法的。

（二）司法實(shí)踐中存在的問題

對誘惑偵查行為法律規(guī)制的缺失，在偵查實(shí)踐中必定會導(dǎo)致偵查行為適用的不規(guī)范，存在問題在所難免，主要表現(xiàn)在以下方面：

1.對誘惑偵查措施的啟動程序把關(guān)不嚴(yán)，導(dǎo)致被濫用的現(xiàn)象時有發(fā)生。

在偵查實(shí)踐中，有些偵查機(jī)關(guān)為快速破案、立功心切，在本可以采用傳統(tǒng)的偵查手段就可以偵破案件時，仍毫無顧忌地開展誘惑偵查，導(dǎo)致誘惑偵查措施被濫用和亂用的現(xiàn)象時有發(fā)生。

2.誘惑偵查措施的實(shí)施不規(guī)范，違法偵查行為時有發(fā)生。

沒有相應(yīng)的法律機(jī)制來控制誘惑偵查實(shí)施的過程，一些偵查人員又缺乏風(fēng)險意識和法治觀念，有時會造成不應(yīng)有的現(xiàn)實(shí)危害的發(fā)生，甚至?xí)斐蔁o法挽回的損失。

3.對誘惑偵查中的被告人缺乏必要的權(quán)利救濟(jì)程序。

我國刑事訴訟法對誘惑偵查中的被告人的權(quán)利救濟(jì)程序是欠缺的，按照法治國家的基本理念，犯意誘發(fā)型誘惑偵查應(yīng)全面禁止，但是，最高人民法院的《會議紀(jì)要》的態(tài)度表明，對犯意誘發(fā)型誘惑偵查所獲得的證據(jù)，法院也應(yīng)予以認(rèn)可只是在量刑上可以從輕處罰，這種對違法誘惑偵查行為的寬容姿態(tài)很容易造成冤假錯案的發(fā)生。

三、誘惑偵查法律規(guī)制之我見

借鑒西方法治發(fā)達(dá)國家的相關(guān)理論研究和立法經(jīng)驗，筆者認(rèn)為，由于犯意誘發(fā)型誘惑偵查存在先天的不合理性和不合法性，刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋和部門法規(guī)定均應(yīng)明令禁止其在偵查實(shí)踐中適用；對機(jī)會提供型誘惑偵查，可以從以下幾個方面進(jìn)行規(guī)制：

（1）對機(jī)會提供型誘惑偵查的具體適用作進(jìn)一步的細(xì)化規(guī)定

2012年新修訂的刑事訴訟法第151條雖對誘惑偵查做了立法授權(quán)，但都是一些原則型的規(guī)定，在具體的司法實(shí)務(wù)中可操作性并不強(qiáng)，為實(shí)現(xiàn)打擊犯罪和保障人權(quán)的相對平衡，在未來的刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋中，應(yīng)對誘惑偵查的適用主體、適用范圍、偵查方式、審批權(quán)限及監(jiān)督管控等一系列內(nèi)容進(jìn)行全方位的明確細(xì)化。

（2）規(guī)定對違法偵查行為的程序性制裁和實(shí)體性制裁

針對誘惑偵查在立法方面及偵查實(shí)踐中存在的問題，應(yīng)通過立法及司法解釋對誘惑偵查進(jìn)行嚴(yán)格系統(tǒng)的規(guī)制，以控制和避免違法偵查行為，對違反法定程序?qū)嵤┱T惑偵查的行為進(jìn)行程序性制裁。對相關(guān)偵查人員進(jìn)行實(shí)體性制裁，即根據(jù)其實(shí)施違法偵查行為的輕重及造成的后果和對社會不利影響的輕重追究其相應(yīng)的行政責(zé)任、刑事責(zé)任或內(nèi)部紀(jì)律懲戒。比如，未獲授權(quán)的誘惑偵查，應(yīng)按濫用職權(quán)追究其刑事責(zé)任。通過建立誘惑偵查責(zé)任追究機(jī)制，可以極大地降低違法實(shí)施誘惑偵查行為的概率。

（3）賦予被告人無罪辯護(hù)的權(quán)利

針對違法實(shí)施的誘惑偵查行為，還應(yīng)當(dāng)賦予被告人無罪辯護(hù)的權(quán)利。關(guān)于無罪辯護(hù)的理由主要有以下兩點(diǎn)：一是偵查機(jī)關(guān)對本無犯罪意圖的被告人適用犯意誘發(fā)型誘惑偵查導(dǎo)致被告人實(shí)施犯罪的，辯護(hù)人可據(jù)此向法庭提出無罪辯護(hù)；二是即使被告人有犯罪意圖并憑借偵查人員提供的機(jī)會或條件實(shí)施了犯罪行為，但對該被告人的犯罪意圖沒有充足的相關(guān)證據(jù)加以證明，辯護(hù)人據(jù)此仍可以向法庭提出無罪辯護(hù)。無論被告人在事實(shí)上是否原本就有犯罪意圖，公訴方都應(yīng)該提供充足的現(xiàn)有證據(jù)加以證明，否則，便只能推定被告人原本就沒有犯罪意圖。（作者單位：四川大學(xué)法學(xué)院）

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