工友信箱

個體工商戶被注銷，該向誰索要工資

《工友》編輯部：

我在半年前受聘于字號為“倩倩超市”的個體工商戶，并簽訂了為期兩年的勞動合同。由于超市從事非法經(jīng)營，近日被工商行政管理部門注銷。老板張某為此讓我立馬走人，并拒絕給予任何補償，甚至對我被拖欠的兩個月工資也不給，并稱欠錢的是超市又不是個人。請問我該怎么辦？

趙麗茹

趙麗茹讀者：

一方面，張某應(yīng)當(dāng)向你支付拖欠的工資。《民法通則》第二十九條規(guī)定：“個體工商戶債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。”即個體工商戶的經(jīng)營是以其經(jīng)營者的全部個人資產(chǎn)進(jìn)行擔(dān)保，經(jīng)營者對個體工商戶的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。你被拖欠的工資，發(fā)生在個體工商戶經(jīng)營期間，即使字號已經(jīng)被注銷，但作為經(jīng)營者的張某仍然要對此承擔(dān)給付義務(wù)。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第九條規(guī)定：“勞動者與起字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照登記的字號為當(dāng)事人，但是應(yīng)當(dāng)同時注明該字號業(yè)主的自然情況?！睂τ谠摋l規(guī)定，僅僅是針對字號沒有被注銷的個體工商戶而言，且只是說明在訴訟程序中如何列當(dāng)事人，并不能等同于實體民事責(zé)任的承擔(dān)，更不等于個體工商戶被注銷后，張某便理所當(dāng)然地?zé)o需擔(dān)責(zé)。

另一方面，個體工商戶存續(xù)期間，具有用人單位的身份。個體工商戶被注銷后，其作為用人單位的資格便隨之不復(fù)存在。鑒于你在實際用工過程中，出現(xiàn)了個體工商戶的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的情形，決定了可以依據(jù)《勞動合同法》第四十條第（三）項之規(guī)定解除勞動合同，但必須經(jīng)過“用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資”的法定程序。由于事實上并未這樣做，決定了本案屬于違法解除勞動合同。作為經(jīng)營者的張某，自然必須承擔(dān)《勞動合同法》第八十七條所規(guī)定的責(zé)任，即：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。”

工友

單位統(tǒng)一安排休年假是否合理

《工友》編輯部：

我是一家服裝公司的文員，入職三年多。因公司老板和員工絕大多數(shù)都是外地戶籍，所以每年春節(jié)前后公司會多放幾天假。表面上是單位照顧員工，實際上是讓我們把帶薪年休假挪到春節(jié)前后統(tǒng)一休了，而且不論入職時間長短，休的時間都一樣多。請問：公司這樣安排合法嗎？

楊雪峰

楊雪峰讀者：

根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第三條規(guī)定：職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。第五條規(guī)定：單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。

所以，公司可以根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，統(tǒng)籌安排職工年休假，但公司給予職工的年休假天數(shù)不能少于法律規(guī)定的天數(shù)。

工友

“零底薪”職工工作時受傷，是否屬于工傷

《工友》編輯部：

我入職到一家公司時，只是口頭約定我為公司的業(yè)務(wù)員，沒有底薪，工資按銷售金額的12%提成；為方便我開展工作，由公司發(fā)放工作證、介紹信等證件；我在跑業(yè)務(wù)過程中，必須遵守公司的規(guī)章制度。四個月前，我在上班時間前往客戶處聯(lián)系業(yè)務(wù)時，不幸發(fā)生交通事故，不僅花去12萬余元醫(yī)療費用，還落下8級傷殘。經(jīng)交警部門認(rèn)定，對方司機(jī)負(fù)事故的全部責(zé)任。鑒于公司沒有為我辦理工傷保險，我只好要求其按照《工傷保險條例》規(guī)定的項目和標(biāo)準(zhǔn)，承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。但卻遭到拒絕，理由是我與之不存在勞動關(guān)系，自然不構(gòu)成工傷。請問：公司的說法對嗎？

姜淑春

姜淑春讀者：

公司的說法是錯誤的。

的確，工傷的存在是以具有勞動關(guān)系為前提。鑒于你是在工作時間、因為聯(lián)系業(yè)務(wù)而受傷，也就意味著公司究竟應(yīng)否對你承擔(dān)工傷賠償責(zé)任，取決于你們之間是否存在勞動關(guān)系。勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分?！备鶕?jù)該《通知》第二條的規(guī)定，工資支付憑證或記錄、繳納各項社會保險費的記錄； 工作證、服務(wù)證、招聘登記表等招用記錄、考勤記錄、其他勞動者的證言等都可以作為證明勞動關(guān)系存在的證據(jù)。你雖然與公司沒有簽訂書面勞動合同，但卻符合上述要件，即能夠說明彼此之間具有勞動關(guān)系：一方面，你在從事業(yè)務(wù)過程中，必須遵守公司的一切規(guī)章制度，表明你應(yīng)當(dāng)且已經(jīng)接受公司的勞動管理；另一方面，公司向你發(fā)放了工作證、介紹信等用于證明你是其業(yè)務(wù)員的證件，你從事的業(yè)務(wù)也恰恰是公司整個經(jīng)營的一部分；再一方面，《關(guān)于關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第六條第（三）項已明確，按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資屬于計件工資類的勞動報酬范圍，即你同樣屬于從事“有報酬的勞動”。

因此，你與單位存在事實勞動關(guān)系，你受傷的情形應(yīng)當(dāng)屬于工傷。

工友

未簽訂書面勞動合同，過錯爭執(zhí)不清怎么辦

《工友》編輯部：

半年前，我入職到一家公司時，彼此雖然口頭約定了保底工資以及計件工資的計算方法，但卻一直沒有簽訂書面勞動合同。由于公司效益越來越差，導(dǎo)致我的工資收入越來越低，于是，我遞交了書面辭呈，并要求公司支付因為沒有簽訂書面勞動合同的二倍工資，但遭公司拒絕。理由是之所以沒有書面簽約，是因為我一再以各種理由推諉，故責(zé)任在我，不在公司。請問：沒有簽訂書面勞動合同的過錯責(zé)任究竟應(yīng)當(dāng)由誰來舉證證明，我究竟能否獲取二倍工資？

邱穗芬

邱穗芬讀者：

《勞動合同法》第八十二條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?！薄秳趧雍贤▽嵤l例》第六條則進(jìn)一步指出：“勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補償?！币簿褪钦f，只要用人單位沒有與勞動者簽訂書面勞動合同，就必須承擔(dān)支付二倍工資的義務(wù)；如果沒有簽訂書面勞動合同，是由于勞動者的過錯所造成，用人單位也必須當(dāng)即以書面形式終止勞動關(guān)系。正因為公司不能證明過錯在你，且沒有書面通知你終止勞動關(guān)系，故其無權(quán)推卸責(zé)任。

工友