張 楊，管 濤

（陜西師范大學(xué)體育學(xué)院，西安 710119）

“劉健合同案”引發(fā)的思考

張 楊，管 濤

（陜西師范大學(xué)體育學(xué)院，西安 710119）

采用文獻資料法和邏輯分析法，從“劉健合同案”出發(fā)，討論“陰陽合同”對運動員的潛在威害。并從法律角度分析足球職業(yè)聯(lián)賽中“陰陽合同”的法律效力。研究認為：出現(xiàn)在中國足球職業(yè)聯(lián)賽中的“陰合同”和“陽合同”都具備法律效力。足協(xié)在處理“陰陽合同”時候，應(yīng)當嚴格按照備案合同執(zhí)行，同時“陰合同”對俱樂部和運動員均有法律約束力；“劉健合同案”反映出足協(xié)在合同管理上的不規(guī)范；限薪缺乏科學(xué)性。建議足協(xié)對備案合同進行制度化管理，加大合同審查力度；科學(xué)化限薪；建立我國的體育仲裁機構(gòu)。

陰陽合同；違約責(zé)任；科學(xué)限薪；體育仲裁

1 劉健合同案

2014的中超聯(lián)賽開賽之前，前國腳劉健因為“合同風(fēng)波”引起了大眾的關(guān)注，一面是廣州恒大足球俱樂部（以下簡稱廣州恒大）官方宣布簽約劉健，并表明劉健將在本次中超聯(lián)賽中亮相；另一面，劉健的老東家青島中能足球俱樂部（以下簡稱青島中能）也公開宣布：劉健和青島中能尚存在一個延續(xù)到2017年的合同，劉健仍舊是青島中能的隊員。但是劉建否認這份合同系他本人簽署，最后三方因為該合同請求中國足協(xié)處理。卻在此時，發(fā)現(xiàn)原本中能和劉健簽署的遞交足協(xié)的備案合同有明顯被修改的痕跡，中國足協(xié)、中能、恒大、劉健四方均否認自己對合同進行修改，自此足協(xié)針對案件展開調(diào)查審理，最后足協(xié)認定劉健為“自由身”順利轉(zhuǎn)會廣州恒大，青島中能在“劉健合同案”中弄虛作假罰款40萬元人民幣并扣掉7分。雖然劉健轉(zhuǎn)會事件已經(jīng)塵埃落定，但是案件的整個過程值得我們深思。

2 劉健合同案的矛盾焦點：“陰陽合同”

2.1 “陰陽合同”的背景

導(dǎo)致“劉健合同案”產(chǎn)生糾紛的原因除了足協(xié)對備案合同的留存和保管存在漏洞外，更主要是職業(yè)足球中“陰陽合同”的存在。所謂“陰陽合同”是指合同當事人就同一事項訂立兩份內(nèi)容不相同的合同，一份對內(nèi)，一份對外，其中對外的一份并不是雙方真實意思表示，而是為了規(guī)避相關(guān)部門的監(jiān)管和實現(xiàn)雙方的非法目的；對內(nèi)的一份則是雙方真實意思表示，可以是書面或口頭形式。

“陰陽合同”最早出現(xiàn)在建設(shè)施工合同中，建設(shè)單位和施工單位先遵照《招標投標法》的規(guī)定，依據(jù)招投標文件簽訂用于在建設(shè)工程管理部門備案的建設(shè)施工合同（陽合同）。其主要特點為：該合同經(jīng)過合法的招投標程序，并在建設(shè)工程管理部門備案，其形式上合法；同時雙方為規(guī)避相關(guān)部門監(jiān)管，私下再簽訂一份建設(shè)施工合同（陰合同），該合同不經(jīng)過合法的招投標程序且也沒有在建設(shè)工程管理部門備案。其與“陽合同”相對比，主要特點為：沒有在建設(shè)工程管理部門進行登記備案。

1994年，足球開始了職業(yè)化改革。為了保證足協(xié)內(nèi)部的良好秩序，防止俱樂部之間互相爭奪優(yōu)秀球員而形成惡性競爭，影響職業(yè)足球的可持續(xù)發(fā)展，1996年中國足協(xié)頒布了第一個“限薪令”，對球員的勞動報酬進行了限定。一方面為了應(yīng)對中國足協(xié)的“限薪令”，另一方面為了爭取到高質(zhì)量的球員，提高球隊的成績，實現(xiàn)俱樂部的穩(wěn)定發(fā)展。俱樂部通常會與球員簽訂兩份合同，“陰合同”對應(yīng)的是球員的真實薪金及合同期限，同時也包含了諸多附加條款和約束條件，“陽合同”約定的薪金標準符合足協(xié)規(guī)定，用于備案。自此“陰陽合同”開始出現(xiàn)在中國職業(yè)足球聯(lián)賽中。

2.2 “陰陽合同”的潛在風(fēng)險

俱樂部與球員簽訂“陰陽合同”，當對合同的效力產(chǎn)生爭執(zhí)時，俱樂部的利益和球員的利益均會受到損害。但是在運動員和俱樂部的博弈中，運動員始終是處于弱勢地位的一方［1］?！瓣庩柡贤苯o運動員帶來巨大收益的同時，也隱藏著對運動員的危害。

2.2.1 造成運動員工資的拖欠

“陰陽合同”導(dǎo)致的俱樂部拖欠運動員工資早已屢見不鮮。依據(jù)中國足協(xié)的有關(guān)規(guī)定，球員在一個賽季內(nèi)被累計拖欠工資或獎金達到三個月將可以獲得自由身。為防止球員獲得自由身，俱樂部總會在三個月期限到來之際，緊急撥款給球員們，以保證“陽合同”規(guī)定的基本工資被拖欠的時間少于三個月。久而久之，球員們只能依靠基本工資維持日常生活，而規(guī)定在“陰合同”中的獎金和津貼則越欠越多。如去年的深圳紅鉆石俱樂部欠薪事件，俱樂部以“陰合同”的高額工資為誘餌吸引到優(yōu)秀的球員，又以其違反足協(xié)的規(guī)定任意拖欠運動員工資，使運動員有苦難言。

2.2.2 限制了運動員的自由轉(zhuǎn)會

根據(jù)《中國足球協(xié)會球員身份認定及轉(zhuǎn)會暫行規(guī)定》第15條第一款規(guī)定：“球員與原俱樂部勞動合同期限屆滿的可以在會員協(xié)會間轉(zhuǎn)會”。假設(shè)“陰陽合同”中“陽合同”和“陰合同”的有效期不同，例如“劉健合同案”中出現(xiàn)的與“陽合同”有效期不同的續(xù)約合同（陰合同），雖然依照“陽合同”，運動員為自由身，但是“陰合同”尚未到期，運動員轉(zhuǎn)會到其他俱樂部就會導(dǎo)致“陰合同”違約，要承擔違約責(zé)任。此時運動員就必須將轉(zhuǎn)會和賠償違約金綁定，要么不轉(zhuǎn)，要么轉(zhuǎn)會同時賠償違約金，這就使得運動員的轉(zhuǎn)會受到限制。

2.3 “陰陽合同”的法律效力

2.3.1 “陽合同”的法律效力

《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，依法成立的合同，受法律保護。合同的成立應(yīng)當滿足以下四個條件：①雙方當事人應(yīng)具有實施法律行為的資格和能力；②當事人應(yīng)是在自愿的基礎(chǔ)上達成的意思表示一致；③合同的標準和內(nèi)容必須合法；④合同必須符合法律規(guī)定的形式。首先簽訂“陽合同”的雙方：青島中能俱樂部屬于具有獨立民事能力享有民事權(quán)利的法人組織、劉健作為具有獨立民事能力的自然人，符合合同成立的第一個要件。其次合同成立的第二個條件要求合同必須是雙方自愿基礎(chǔ)上的意思表示一致。本案中劉健和青島中能簽訂的“陽合同”本就是雙方在自愿的前提下彼此商議的結(jié)果，不存在強迫、威逼等情形。對于合同成立的第三和第四個條件“陽合同”依然滿足。在劉健和青島中能簽訂的轉(zhuǎn)會效力合同，清楚地表明了雙方的權(quán)利義務(wù)，內(nèi)容合法，符合法律法規(guī)。同時，根據(jù)《合同法》第44條規(guī)定：“法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！薄吨袊闱騾f(xié)會球員身份及轉(zhuǎn)會暫行規(guī)定》：“新協(xié)會為球員辦理完畢轉(zhuǎn)會注冊手續(xù)后，應(yīng)當將球員的轉(zhuǎn)會材料（包括球員的轉(zhuǎn)會合同）提交中國足協(xié)備案并辦理注冊手續(xù)?！薄瓣柡贤弊鳛閭浒负贤?，滿足以上所有的條件。雖然雙方在合同內(nèi)容的執(zhí)行上與“陽合同”有悖，但是我們并不能以雙方?jīng)]有執(zhí)行合同內(nèi)容為由來否定“陽合同”的法律效力。因此，“陽合同”對當事人雙方具有法律效力。

2.3.2 “陰合同”的法律效力

《合同法》第1條規(guī)定，《合同法》是為保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設(shè)而制定的。“陰合同”由當事人雙方在公平公正的條件下自愿簽訂，是當事人雙方意思的真實表達，并且雙方按照“陰合同”執(zhí)行各自的權(quán)利義務(wù)?！瓣幒贤蓖瑯訚M足上文闡釋的合同成立的條件，屬于合法有效的合同。對于《合同法》第44條規(guī)定“法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！睆哪壳坝行У姆?、法規(guī)來看，沒有哪條法律、法規(guī)規(guī)定職業(yè)運動員和俱樂部之間的合同需要批準、登記。《中國足球協(xié)會章程》《中國足球協(xié)會球員身份及轉(zhuǎn)會暫行規(guī)定》也只是規(guī)定了在提交轉(zhuǎn)會資料時，需要將勞動合同備案。作為行業(yè)規(guī)章，它不是《合同法》第44條所說的法律、行政法規(guī)，該處所指的法律是指全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的規(guī)范性文件。行政法規(guī)是指國務(wù)院制定的規(guī)范性文件。因此我們不能以“陰合同”沒有備案來否定其效力。綜上所述，“陰合同”對雙方當事人也具有法律效力。

2.3.3 “陽合同”和“陰合同”發(fā)生沖突時的效力認定

針對“劉健合同案”，經(jīng)司法鑒定“陰合同”并非劉健本人簽訂。假定該“陰合同”確實為劉健所簽，那么足協(xié)又該如何認定呢？

《中國足球協(xié)會章程》規(guī)定所有會員應(yīng)當遵守本協(xié)會章程、規(guī)程、決議和決定，否則要受到協(xié)會的處罰。為維護行業(yè)秩序，保證足球事業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。在行業(yè)內(nèi)部而言，《中國足球協(xié)會章程》具有最高效力。運動員轉(zhuǎn)會問題屬于足球行業(yè)內(nèi)部問題，中國足協(xié)作為中國足球事業(yè)的管理部門，在運動員轉(zhuǎn)會出現(xiàn)“陰陽合同”時候，首先應(yīng)當按照行業(yè)自身的管理處罰規(guī)定解決，即應(yīng)當以備案合同（陽合同）為準解決糾紛。但是這并不意味著否定“陰合同”的法律約束力?！瓣幒贤庇僧斒氯穗p方在公平公正的條件下，自愿簽訂，是當事人雙方意思的真實表達，并且已經(jīng)實行。雙方應(yīng)當按照合同的約定履行各自的權(quán)利與義務(wù)，否則應(yīng)當承擔違約責(zé)任［2］。因此足協(xié)在處理球員轉(zhuǎn)會滋生的“陰陽合同”案件時，首先應(yīng)當按照足協(xié)規(guī)定：以備案合同（陽合同）為準判定運動員的去留。同時俱樂部可以依照《合同法》規(guī)定依法追究運動員的違約責(zé)任。

3 “劉健合同案”反映的問題

3.1 足協(xié)對備案合同管理不規(guī)范

在“劉健合同案”中不僅出現(xiàn)了“陰陽合同”，甚至出現(xiàn)了留置足協(xié)的備案合同被改動的情況，這表明整個中國職業(yè)足球聯(lián)賽缺少應(yīng)有的秩序和規(guī)范。球員和俱樂部之間的合同糾紛早已層出不窮。如在2012年于濤也因為和上海申花存在“陰陽合同”無奈之下不得不轉(zhuǎn)會成為業(yè)余球員，2010年孫祥因為“陰陽合同”和上海申花發(fā)生糾紛，還有2005年張烈也曾因為“陰陽合同”而不得不選擇退役。諸如此類的合同事件充分反映了足協(xié)對球員轉(zhuǎn)會合同沒有建立嚴格的審查制度，管理不規(guī)范。其實，如果足協(xié)在檢查管理中堅持“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究”的十六字方針，這些事情很大程度上是可以避免的，只不過因為中國足協(xié)和足球俱樂部都有自己的目標，不僅追求各自最大化的經(jīng)濟利益，也追求各自最大化的社會收益，并且盡量減少管理成本［3］。在足球職業(yè)聯(lián)賽中，當運動員的流動會給俱樂部帶來巨大的經(jīng)濟利益和社會榮譽時，個別缺乏長遠發(fā)展眼光的俱樂部就可能在利益驅(qū)使下背棄責(zé)任和道德，踐踏法律，追求短期利益。而中國足協(xié)的工作重心“在宏觀管理和調(diào)控上投入少，在微觀的投入多”［4］，該管的沒管，導(dǎo)致監(jiān)管不力。

3.2 足協(xié)限薪的不合理性

“陰陽合同”在中國職業(yè)足球領(lǐng)域的出現(xiàn)是因為俱樂部要應(yīng)對中國足協(xié)出臺的“限薪令”。這說明“限薪令”在一定程度上對中國職業(yè)足球的發(fā)展產(chǎn)生了負面影響。

首先，“限薪令”是不符合市場經(jīng)濟規(guī)律的。中國足球職業(yè)聯(lián)賽作為市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，其實質(zhì)是為社會大眾提供一個高競技水平、富有觀賞性的賽事商品，從而更充分地發(fā)揮它的商品價值［5］，它的發(fā)展順應(yīng)了市場供求關(guān)系的變化。足球俱樂部給予運動員高額的勞動報酬是俱樂部獨立的經(jīng)濟行為，俱樂部對自身的經(jīng)營運作自負盈虧，這符合市場經(jīng)濟的特點，足協(xié)不應(yīng)當過多插手干涉。其次，足球俱樂部采用高額的勞動報酬來吸引優(yōu)秀的足球運動員是有利可圖的，一方面是壯大球隊的實力，另一方面也是壯大自己的品牌力量。恒大足球俱樂部投資足球后，表面上看，投入了大量的人力、物力、財力，實際上通過對足球運動的投資使其在中國的號召力和影響力迅猛提升，其旗下的恒大冰泉在一年內(nèi)成為了世界三大礦泉水品牌之一。最后，從現(xiàn)實情況來看，自1996年至今足協(xié)已經(jīng)多次限薪，卻并未實質(zhì)上起到限薪的作用，反而衍生出“陰陽合同”。綜上所述，足協(xié)的限薪存在不合理性。

3.3 足協(xié)處理問題的滯后

在“劉健合同案”中，由于足協(xié)處理問題的拖沓，“劉健合同案”從發(fā)生到結(jié)束經(jīng)歷了250天左右。而劉健三個月左右的時間無法上場比賽，無疑會對劉健的足球技能產(chǎn)生極為消極的影響，也影響了其個人的勞動收入。恒大俱樂部斥巨資買進新的球員卻無法使用，也是對俱樂部財力資源和人力資源的浪費。同時原俱樂部也因為運動員歸屬無法確定，無法使用球員。通常動員的職業(yè)生涯相對較短，他們必須在短時間內(nèi)獲得體育糾紛的解決［6］。我國的職業(yè)體育領(lǐng)域除了單項協(xié)會制定的本協(xié)會條例規(guī)定外，并沒有建立專門的仲裁制度來解決體育領(lǐng)域的糾紛。我國的職業(yè)體育中迫切需要建立一種快速反應(yīng)機制來處理體育糾紛。仲裁最大的特點在于它的快捷性和專業(yè)性，仲裁的立腳點就是解決個案的爭端，迅速對案件作出判定，控制事態(tài)的發(fā)展，減少損失。我國《體育法》第33條規(guī)定：在競技體育活動中發(fā)生糾紛，由體育仲裁機構(gòu)負責(zé)調(diào)解、仲裁。因此，建立我國的體育仲裁機構(gòu)勢在必行。

4 劉健合同案的啟示

建立備案合同規(guī)范化管理流程，加大審查管理力度。首先，足協(xié)對備案合同要實行制度化管理。明確合同主管部門的職責(zé)及要求，建立完善的規(guī)章制度，嚴格合同制定、備案、審查等流程，完善合同管理系統(tǒng)，保障統(tǒng)一管理平臺下各個環(huán)節(jié)運作的高效性。其次，加大審查管理力度。一方面對備案合同例行審查，另一方面嚴格審查俱樂部對合同的履行情況，杜絕“欠薪”和“陰陽合同”的出現(xiàn)。

足協(xié)應(yīng)當合理限薪。足協(xié)應(yīng)當定期審核俱樂部的財務(wù)運營情況，科學(xué)地研究設(shè)計限薪的方案措施，既要遵循市場經(jīng)濟規(guī)律，又要防止俱樂部因惡性競爭導(dǎo)致資金不能長期支持而中途退出。

建立我國的體育仲裁制度。仲裁最大的特點在于快捷性和專業(yè)性，它的立足點是解決個案的爭端，迅速對案件做出判定，控制事態(tài)的發(fā)展。體育領(lǐng)域的糾紛要求迅速得到解決，仲裁制度的建立是不可或缺的，因此我國應(yīng)當盡快建立自己的體育仲裁制度。

［1］吳洪革，馬曉欣.中國體育管理體制邏輯的雜糅與利益博弈的異化［J］.沈陽體育學(xué)院學(xué)報，2014，33（1）：12-15.

［2］張紅華，鄭鷺賓，繆志偉.論陰陽合同的法律效力——以王棟合同門事件為例［J］.武漢體育學(xué)院學(xué)報，2010，44（2）：42-44.

［3］黃濤.萬發(fā)達.中國足協(xié)與足球俱樂部矛盾的主要原因分析［J］.體育學(xué)刊，2009，16（9）：24-27.

［4］岳峰.中國足協(xié)與中超俱樂部投資人的博弈分析［J］.體育科技，2005（4）：14-16.

［5］張楊，霍丁鵬.CBA俱樂部股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律探析——山西中宇事件引發(fā)的思考［J］.河北體育學(xué)院學(xué)報，2014，28（5）：9-13.

［6］肖海婷，李艷翎，蔣新國，等.國際體育仲裁院仲裁實踐及其對我國的啟示［J］.武漢體育學(xué)院學(xué)報，2007，41（6）：9-13.

Some Thought Based on the Transfer Contract Case of Liu Jian，A Football Player in China

ZHANG Yang，GUAN Tao

（School of Physical Education，Shanxi Normal University，Xi’an 710119，China）

This article appliesmethods of literature and logical analysis，beginswith the transfer contract case of Liu Jian——a football player in China，and discusses potential threats ofblack-white contracts for athletes.And from a legal pointof view this article analyzes the legal validity of black-white contracts in CFL.This study suggests that：both the“white contract”and“black contract”appeared in the Chinese Football League have legal validity.In dealingwith such contracts，CFA shall the execute the contractstrictly in accordance with the recorded contracts，meanwhile“black contracts”are legally binding for the clubs and athletes；Transfer Contract Case of Liu Jian reflects that CFA does not have regulatedmanagementof the contracts；salary limit lacks of scientific basis.It is recommended that CFA should have institutionalized managements over the recorded contracts，increase contract scrutiny，take scientific salary limit，establish China＇s sports arbitration body.

black-white contract；liability for breach contract；scientific salary limit；sports arbitration

G80-051

A

1008-3596（2015）06-0048-04

2015-06-28

張 楊（1966-），男，陜西周至人，副教授，碩士，研究方向為體育法學(xué)。