宋歡 呂超男

摘 要：隨著我國科技的不斷發(fā)展和進(jìn)步，計(jì)算機(jī)技術(shù)在社會各領(lǐng)域應(yīng)用越來越普遍，為社會經(jīng)濟(jì)的健康快速發(fā)展做出了重大貢獻(xiàn)。如今，計(jì)算機(jī)軟件的類型豐富多樣、功能齊全、內(nèi)容涉及范圍廣泛，而且研發(fā)制造過程不斷升級換代。計(jì)算機(jī)軟件同樣具有專利權(quán)和著作權(quán)，需要對其進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，需要尊重計(jì)算機(jī)軟件發(fā)明者的勞動。在當(dāng)代利用計(jì)算機(jī)軟件工作的過程中，因缺乏完善的使用制度保障，尚未采取成熟的軟件保護(hù)技術(shù)措施，對于計(jì)算機(jī)軟件使用中反向工程的侵權(quán)與認(rèn)定工作并不細(xì)致到位，使得在實(shí)際應(yīng)用過程中出現(xiàn)了許多問題，在合理使用計(jì)算機(jī)軟件的道路上充滿坎坷。筆者將主要對計(jì)算機(jī)軟件合理使用過程中得分一系列相關(guān)問題進(jìn)行論述，為促進(jìn)計(jì)算機(jī)軟件的合理使用提供有效性借鑒。

關(guān)鍵詞：計(jì)算機(jī)軟件；合理使用；技術(shù)措施；反向工程

引言

在當(dāng)前計(jì)算機(jī)軟件使用過程中，其著作權(quán)和專利權(quán)在一定程度上得到了人們的認(rèn)可和接受，盡管在具體細(xì)節(jié)上存在些許問題，但是人們畢竟已經(jīng)在思想上意識到了保護(hù)它的重要性。因此，如果我們想合理使用計(jì)算機(jī)軟件，需要從實(shí)際出發(fā)，制定一套完整、系統(tǒng)的合理使用制度，運(yùn)用計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)措施對軟件實(shí)施全方位保護(hù)，避免侵權(quán)行為發(fā)生造成對軟件及軟件創(chuàng)造者的傷害；同時(shí)要防止反向工程趁虛而入破壞軟件系統(tǒng)，保證計(jì)算機(jī)軟件能夠長期有效運(yùn)行。

1 計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)技術(shù)措施與軟件合理利用

技術(shù)措施是指版權(quán)人主動采取的能有效控制進(jìn)入受版權(quán)保護(hù)的作品，對版權(quán)人權(quán)利進(jìn)行有效保護(hù)，防止侵犯其合法權(quán)利的設(shè)備、產(chǎn)品或方法。隨著科學(xué)技術(shù)的日益發(fā)展和進(jìn)步，信息傳播速度迅猛，軟件發(fā)明者為了保護(hù)自己的專利權(quán)，經(jīng)常在軟件開發(fā)過程中設(shè)置加密環(huán)節(jié)，通過訪問權(quán)限、密碼鎖鑰等限制步驟，有效減少了不法分子竊取軟件信息進(jìn)行盜版、侵權(quán)的行為，起到了保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件的效果。通過技術(shù)措施對計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行保護(hù)打破了傳統(tǒng)依靠公力救助的方式，不僅防患于未然，而且提高了工作效率，降低了成本，同時(shí)還使軟件開發(fā)者的權(quán)利得到真正切實(shí)的維護(hù)。

但是對于采用技術(shù)措施對軟件進(jìn)行保護(hù)是要遵循一定原則和標(biāo)準(zhǔn)的，不能無限制的濫用。筆者經(jīng)過研究發(fā)現(xiàn)，我們要避免陷入過度保護(hù)的漩渦，要提供計(jì)算機(jī)軟件合理使用的適度空間，制定切實(shí)、可用的技術(shù)保護(hù)措施；根據(jù)國際立法的經(jīng)驗(yàn)，對于規(guī)避技術(shù)措施的適用對象界定增加嚴(yán)苛的條件限制，而對于法律條文未禁止規(guī)避技術(shù)措施的對象則進(jìn)行合理使用，維護(hù)社會公眾的正當(dāng)利益，在技術(shù)措施和軟件合理使用之間獲取一種互利共贏。

2 對于計(jì)算機(jī)軟件使用中反向工程的侵權(quán)與認(rèn)定

軟件反向工程是指通過對他人軟件的目標(biāo)程序進(jìn)行逆向解剖、分析，方式是從軟件的目標(biāo)代碼，通過反匯編方式尋找源代碼，以推導(dǎo)出他人軟件產(chǎn)品的功能、組織結(jié)構(gòu)、處理流程、算法、界面等設(shè)計(jì)因素的一種方法。它作為一種技術(shù)手段保持價(jià)值中立，其包含的科技含量很高；而且實(shí)際上對于軟件知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)需要借助反向工程，通過對存在侵權(quán)可能的計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行反向工程的程序，其積極作用明顯。但是當(dāng)進(jìn)行軟件反向工程時(shí)，勢必會對申請專利的軟件操作程序進(jìn)行拷貝，就演變成一種專利法上的未經(jīng)許可的使用行為，那么如何斷定反向工程是否屬于合理使用呢？我們可以從實(shí)施反向工程的最終目的來考慮，當(dāng)用于單純謀取商業(yè)利益，增強(qiáng)競爭力時(shí)實(shí)施反向工程對軟件進(jìn)行復(fù)制、使用，這就屬于不合理使用軟件的范圍，侵犯了專利人的合法權(quán)益；當(dāng)用于非商業(yè)性的科學(xué)實(shí)驗(yàn)研究或者為了更新完善原有軟件功能、升級軟件系統(tǒng)時(shí)，可以將這種實(shí)施反向工程的行為劃在合理使用的范圍內(nèi)。

對反向工程的行為的合法性進(jìn)行判斷可以依據(jù)以下幾個方面：第一，反向工程實(shí)施者是否是合法使用軟件的人，其獲取計(jì)算機(jī)軟件的方式是否合法，其獲取的軟件的來源歸屬是否合法。第二，反向工程所實(shí)施的程序是否侵犯了軟件制造者的專利權(quán)，由于反向工程主要是將原軟件的目標(biāo)代碼通過反匯編或者反編譯的手段尋找源代碼，其本質(zhì)是復(fù)制軟件；因此在目標(biāo)程序轉(zhuǎn)換成源程序的過程中若未經(jīng)原軟件版權(quán)所有者的批準(zhǔn)而隨意改編，則構(gòu)成了侵權(quán)。第三，對于持有的侵權(quán)辯駁理由是否具有合法性，我國《著作權(quán)法》中規(guī)定的“合理使用”范圍，其中涉及反向工程的是第6款：“為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行?！奔又覈盾浖Ｗo(hù)條例》第17條規(guī)定：“為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計(jì)思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬?！币虼?，只要軟件來源合理、軟件使用人合法就可以實(shí)施反向工程，就是一種計(jì)算機(jī)軟件的合理使用，也從一個側(cè)面反映出對于軟件專利人權(quán)利的一種限制。

3 建設(shè)計(jì)算機(jī)軟件合理使用制度面臨的困難

3.1 軟件保護(hù)條例不具體、細(xì)致，著作權(quán)法不健全，軟件技術(shù)保護(hù)措施不成熟

綜合我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展情況進(jìn)行分析，國家雖然已經(jīng)出臺相關(guān)軟件保護(hù)條例及其著作權(quán)法，但是對于實(shí)際使用過程中產(chǎn)生的具體問題并未做出詳細(xì)規(guī)定和約束，不能對計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行全面徹底的保護(hù)。由于科技水平的限制和生產(chǎn)力的制約，我國的軟件技術(shù)保護(hù)措施并不完善，需要引進(jìn)國外先進(jìn)技術(shù)，加強(qiáng)國際交流與合作，在軟件技術(shù)維護(hù)方面不斷提高自身的競爭力。

3.2 不能準(zhǔn)確界定是否對計(jì)算機(jī)軟件構(gòu)成侵權(quán)行為

由于反向工程的存在，使得在計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)的過程中容易混淆侵權(quán)行為和維權(quán)行為，限制了人們對計(jì)算機(jī)軟件的升級換代，限制了人們對于計(jì)算機(jī)軟件的研究開發(fā)?；谏虡I(yè)或非商業(yè)利益的目的，也給評定侵權(quán)行為帶來了困擾。

3.3 反向工程本身是矛盾的結(jié)合體

應(yīng)用反向工程既可能對計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)商構(gòu)成侵權(quán)，損害其利益；另一方面又可能為軟件創(chuàng)新提供新思路，促進(jìn)軟件的更新。

4 結(jié)束語

總之，我們分析了在計(jì)算機(jī)軟件使用過程中采取技術(shù)措施保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件的相關(guān)內(nèi)容，探討了如何對計(jì)算機(jī)軟件使用中反向工程的侵權(quán)與認(rèn)定辦法，并在最后提出建設(shè)計(jì)算機(jī)軟件合理使用制度時(shí)所面臨的難題。啟示我們要建立健全一套完善的計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)制度體系，全方位保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件的合理使用。

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作者簡介：宋歡（1982，1-），女，河南省鄭州市，碩士研究生，助教，研究方向：計(jì)算機(jī)。