陶巖

[摘 要]本文從政府法律顧問(wèn)、立法、公正司法、經(jīng)濟(jì)社會(huì)四個(gè)方面闡述了律師的發(fā)展空間和方向。律師作為法律職業(yè)共同體的一員應(yīng)當(dāng)在法治中國(guó)的建設(shè)中勇于擔(dān)當(dāng)，發(fā)揮主體責(zé)任。

[關(guān)鍵詞]法治；律師；責(zé)任

[中圖分類號(hào)]D92 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)] 1009 — 2234（2015）04 — 0040 — 02

中國(guó)迄今為止最為系統(tǒng)、全面的闡述依法治國(guó)方略的綱領(lǐng)性文件是2014年10月23日中國(guó)共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第四次全體會(huì)議通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》（以下簡(jiǎn)稱四中全會(huì)決定）。

本文從以下四個(gè)方面論述律師在法治中國(guó)建設(shè)中的主體責(zé)任和可作為空間。

一、律師在政府法律顧問(wèn)中的主體責(zé)任和作用

四中全會(huì)決定確定，積極推行政府法律顧問(wèn)制度，建立政府法制機(jī)構(gòu)人員為主體、吸收專家和律師參加的法律顧問(wèn)隊(duì)伍，保證法律顧問(wèn)在制定重大行政決策、推進(jìn)依法行政中發(fā)揮積極作用。

以往律師在作為政府法律顧問(wèn)工作中，一直是起到積極作用的。由于律師的出現(xiàn)，老百姓感覺(jué)到了政府并不是高高在上的。政府不再用行政管理的思維去發(fā)布行政命令，而是用法律手段處理法律問(wèn)題。律師在代理案件過(guò)程中，還需要對(duì)行政機(jī)關(guān)釋法，起到更直接的法律宣傳作用。律師的法律觀點(diǎn)一定會(huì)影響到政府官員的決策，政府首長(zhǎng)作出決定時(shí)首先要考慮自己的行政行為是否合法。

我認(rèn)為，律師要成為政府合格的法律參謀，還應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：

第一，將法律規(guī)定與行政管理有效結(jié)合，形成易接受、好消化、符合行政管理的法律觀點(diǎn)，力爭(zhēng)法律效能最大化。將法律規(guī)定生搬硬套，只能適得其反。第二，既要敢于諫言，更要善于諫言。無(wú)需隱晦，作為政府聘用律師，律師在獻(xiàn)言獻(xiàn)策時(shí)出于能否繼續(xù)合作等顧慮，對(duì)于行政首長(zhǎng)執(zhí)意主張的觀點(diǎn)不敢提出反面意見(jiàn)。但是如果行政首長(zhǎng)的決策一旦違反法律禁止規(guī)定，這就不僅是決策失誤的問(wèn)題，還可能涉及官員違法犯罪問(wèn)題?？梢?jiàn)，不敢諫言是律師失職，律師必須具有獨(dú)立法律人的精神，敢于說(shuō)出正確的法律規(guī)定。但是律師也要注意表達(dá)方式和方法。第三，必須勤于學(xué)習(xí)，扎實(shí)基本功。律師自身法律素養(yǎng)直接決定律師的話語(yǔ)權(quán)，直接決定律師能否擔(dān)任政府的合格法律顧問(wèn)。

從繼續(xù)推行和完善法律顧問(wèn)制度角度，我認(rèn)為還應(yīng)在具體制度設(shè)計(jì)上有所規(guī)范。

首先，推行政府法律顧問(wèn)制度后，政府法制部門的人員基本不會(huì)受到影響，專家學(xué)者一般是臨時(shí)性專項(xiàng)事務(wù)處理，利益沖突也不大。但是對(duì)于律師身份究竟如何轉(zhuǎn)變，還是需要深入研究。按照四中全會(huì)決定的規(guī)定，各級(jí)黨政機(jī)關(guān)和人民團(tuán)體普遍設(shè)立公職律師，明確公職律師法律地位及權(quán)利義務(wù)，理順公職律師管理體制機(jī)制。

那么，是否將擔(dān)任政府法律顧問(wèn)的律師都直接轉(zhuǎn)變?yōu)楣毬蓭?，還是說(shuō)只有公職律師才能擔(dān)任政府法律顧問(wèn)？作為公職律師的法律顧問(wèn)是否存在弊端？

筆者認(rèn)為，如果公職律師作為政府的行政職員，受行政管理體制的約束，作為雙重身份下的公職律師法律觀點(diǎn)的獨(dú)立性可能會(huì)大打折扣，其政府法律顧問(wèn)功能會(huì)受影響。并且公職律師一旦專職從事法律顧問(wèn)工作，其法律視野容易變窄。律師必須要具有寬闊的法律視野，才能做出中正客觀的法律判斷。所以，我認(rèn)為公職律師和政府法律顧問(wèn)律師不能直接劃等號(hào)。

設(shè)立公職律師，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立形成一個(gè)公職律師管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立對(duì)律師財(cái)務(wù)支持、培訓(xùn)、考核，而不是由某一級(jí)政府內(nèi)部直接設(shè)立公職律師崗位，避免行政體制制約。同時(shí)不能排除政府聘請(qǐng)社會(huì)律師作為政府法律顧問(wèn)，至少不能排除社會(huì)律師承辦政府某一專項(xiàng)事務(wù)。

這樣才能充分發(fā)揮律師的法律參謀功能，拓寬渠道，廣聚法律人才，為政府依法決策、依法行政提供最佳方案。

其次，應(yīng)當(dāng)賦予政府法律顧問(wèn)律師獨(dú)立發(fā)言權(quán)，對(duì)其法律觀點(diǎn)應(yīng)當(dāng)記錄在案。

最后，政府采購(gòu)方式購(gòu)買法律服務(wù)，對(duì)法律事務(wù)可以繼續(xù)探索招投標(biāo)方式。建立嚴(yán)格的政府法律顧問(wèn)的考評(píng)制度，權(quán)責(zé)明確。

二、律師在立法中的主體責(zé)任和作用

四中全會(huì)決定從二個(gè)方面拓寬了律師參與立法的途徑。一是繼續(xù)推行科學(xué)立法和民主立法?？茖W(xué)立法需要律師這一法律專業(yè)群體，民主立法更是為律師參與立法提供機(jī)會(huì)。二是擴(kuò)大了地方立法權(quán)城市的范圍。我國(guó)現(xiàn)在有十八個(gè)較大城市具有地方立法權(quán)，四中全會(huì)決定賦予設(shè)區(qū)的市地方立法權(quán)。也就是說(shuō)將來(lái)通過(guò)立法法的修改，全國(guó)設(shè)區(qū)的市都將享有地方立法權(quán)力。地方立法機(jī)關(guān)對(duì)立法人才的需求強(qiáng)烈，律師必然是立法機(jī)關(guān)的選擇對(duì)象。

律師可以通過(guò)多種形式參與立法，一是直接被選舉為同級(jí)人大代表，這是最直接的參與立法形式。律師既能提供立法咨詢，更要直接對(duì)立法進(jìn)行表決。二是受立法機(jī)關(guān)委托，作為第三方獨(dú)立承擔(dān)立法起草工作，這要求律師具備良好的法理基礎(chǔ)和立法能力。這項(xiàng)工作需要解決律師本職工作沖突、再聘請(qǐng)專家和立法調(diào)研費(fèi)用承擔(dān)、完成工作指標(biāo)評(píng)定和薪酬支付等問(wèn)題，需要進(jìn)一步完善制度設(shè)計(jì)。三是作為立法咨詢專家顧問(wèn)，由立法機(jī)關(guān)建立立法咨詢專家?guī)?，律師成為專家?guī)斐蓡T。根據(jù)立法機(jī)關(guān)的指派參與立法咨詢、審議、修改等工作。這是律師參與立法的常態(tài)和最有效方式。四是作為專家學(xué)者特邀參加立法咨詢、評(píng)估等工作。最后是以社會(huì)公眾參與立法的方式對(duì)立法提出建議和意見(jiàn)。這是律師擔(dān)負(fù)社會(huì)責(zé)任的重要形式，并且對(duì)于科學(xué)立法和立法輿論引領(lǐng)經(jīng)常起到不可估量的作用。

上述各種形式并不是相互排斥的，律師完全可以采取多選方式參與立法，擔(dān)負(fù)起律師在國(guó)家立法和地方立法中的主體責(zé)任和作用。

三、律師在公正司法中的主體責(zé)任和作用

四中全會(huì)對(duì)公正司法作了如下論述：“公正是法治的生命線。司法公正對(duì)社會(huì)公正具有重要引領(lǐng)作用，司法不公對(duì)社會(huì)公正具有致命破壞作用。必須完善司法管理體制和司法權(quán)力運(yùn)行機(jī)制，規(guī)范司法行為，加強(qiáng)對(duì)司法活動(dòng)的監(jiān)督，努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中感受到公平正義?！薄?/p>

我認(rèn)為四中全會(huì)決定從以下幾方面賦予了律師在公正司法方面的可作為空間。

第一，四中全會(huì)決定規(guī)定，推進(jìn)法治專門隊(duì)伍正規(guī)化、專業(yè)化、職業(yè)化，提高職業(yè)素養(yǎng)和專業(yè)水平。完善法律職業(yè)準(zhǔn)入制度，健全國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試制度，建立法律職業(yè)人員統(tǒng)一職前培訓(xùn)制度。這些規(guī)定，實(shí)際是黨中央對(duì)法律職業(yè)共同體概念的確認(rèn)和肯定。對(duì)律師而言，這無(wú)疑是提高了律師的社會(huì)地位，進(jìn)一步承認(rèn)了律師的法律價(jià)值。律師作為法律職業(yè)共同體之一，其代表當(dāng)事人訴求的法律表達(dá)必然會(huì)進(jìn)一步得到同為共同體成員的法官、檢察官的尊重和審慎處理。

律師意見(jiàn)必將為個(gè)案中的司法公正提供有力支撐。

第二，四中全會(huì)決定提出加強(qiáng)司法人權(quán)保障，強(qiáng)化當(dāng)事人陳述權(quán)、辯論權(quán)、辯護(hù)權(quán)等各項(xiàng)權(quán)利。

律師的權(quán)利始終來(lái)源于公民權(quán)，律師是代表公民來(lái)行使他的陳述、辯護(hù)、辯論等權(quán)利。強(qiáng)化當(dāng)事人的權(quán)利，就是進(jìn)一步支持律師有效代表當(dāng)事人行使各項(xiàng)訴訟權(quán)利。這是律師的本職和天職，是律師的生命基礎(chǔ)。律師要維護(hù)己方的合法權(quán)益，也要尊重對(duì)方的合法權(quán)益。

律師要在權(quán)利制衡中為司法公正提供有力支撐。

第三，申訴律師代理制度，這是一項(xiàng)制度創(chuàng)新。他絕不是律師代理業(yè)務(wù)增加那么簡(jiǎn)單。我認(rèn)為這項(xiàng)制度創(chuàng)立的意義所在是要為解決和根治“信訪”怪圈找出突破口。

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中就有攔轎鳴冤、揭皇榜等主張?jiān)V求方式。不容否認(rèn)，在歷史上這些行為有過(guò)積極方面，但這種極端維權(quán)方式還是人治思維下形成的訴求方式，這絕不應(yīng)是法治社會(huì)公民主張?jiān)V權(quán)的方式。必須堅(jiān)持用法律手段解決法律問(wèn)題，這樣才能形成有秩序的法治社會(huì)。

律師代理申訴我認(rèn)為還要端正態(tài)度，律師絕不是要切斷當(dāng)事人訴求的法律途徑，而是要更好的表達(dá)當(dāng)事人的法律訴求。律師不是為了代理而代理，而是要為司法監(jiān)督、錯(cuò)案追查、息訴罷訪提供第三方法律觀點(diǎn)。要在代理申訴過(guò)程中不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，尋求根治信訪的法律途徑。

律師要在案件監(jiān)督上為司法公正提供有力支撐。

第四，任何權(quán)力沒(méi)有制約都有可能形成權(quán)力濫用。四中全會(huì)決定規(guī)定了對(duì)律師權(quán)利的保障制度，同時(shí)對(duì)律師司法活動(dòng)也提出了必要監(jiān)督措施。提出了吊銷執(zhí)業(yè)證書的律師，終身禁止從事法律職業(yè)。

律師參與司法過(guò)程中必須廉潔自律，嚴(yán)格遵守律師職業(yè)道德和行為規(guī)范，共同維護(hù)司法公正。

律師高尚的職業(yè)操守是司法公正的有力支撐。

總之，律師在司法公正環(huán)節(jié)要有所為和有所不為，發(fā)揮主體作用的空間才能更為寬廣。

四、律師在經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的主體責(zé)任和作用

四中全會(huì)決定再一次明確，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)。律師在當(dāng)前市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下具備得天獨(dú)厚的法律智慧，在辦理的“民商刑”案件中掌握了大量市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法則，更深層次體會(huì)到法律在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中引領(lǐng)和調(diào)整功能。律師更能以案件說(shuō)明法理，更能敦促社會(huì)公眾遵守法律規(guī)則。律師必須在經(jīng)濟(jì)社會(huì)中繼續(xù)承擔(dān)主體責(zé)任，積極釋放律師的法律功能。

四中全會(huì)決定為律師服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)打造了巨大平臺(tái)。首先在增強(qiáng)全民法治觀念，推進(jìn)法治社會(huì)建設(shè)方面，提出建立法官、檢察官、行政執(zhí)法人員、律師等以案釋法制度。這一制度實(shí)際是以黨中央文件形式明確了律師在普法宣傳中的主體地位。律師的平民身份更接地氣，更能摸清百姓心理。律師普法永遠(yuǎn)在路上。

其次，四中全會(huì)決定要求建設(shè)完備的法律服務(wù)體系，加強(qiáng)民生領(lǐng)域法律服務(wù)。保證人民群眾在遇到法律問(wèn)題或者權(quán)利受到侵害時(shí)獲得及時(shí)有效法律幫助。這是律師在公民民生權(quán)利領(lǐng)域大展拳腳的制度保障？。律師制度源于民權(quán)，最終還要回歸民權(quán)?；橐黾彝ゼm紛、損害賠償糾紛、物權(quán)糾紛等等是人民群眾日常生活中最為常見(jiàn)的法律矛盾，對(duì)律師服務(wù)的需求量也是最大的。律師需要不斷提高專業(yè)能力和服務(wù)水平。

最后，四中全會(huì)決定提出設(shè)立公司律師。這要求律師要在企業(yè)治理中擔(dān)負(fù)起主體責(zé)任。過(guò)去我們有企業(yè)法律顧問(wèn)制度，但是企業(yè)法律顧問(wèn)并不一定是律師。四中全會(huì)決定明確提出了政府法律顧問(wèn)和公職律師、公司律師、社會(huì)律師的概念。就是要在頂層設(shè)計(jì)上為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中最重要的主體——公司提供一個(gè)更為貼心的法律智囊團(tuán)。

社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)單元是公司企業(yè)，公司企業(yè)的持續(xù)發(fā)展需要社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，即法治經(jīng)濟(jì)的健康環(huán)境。公司律師既要為公司企業(yè)提供法律規(guī)則，幫助企業(yè)運(yùn)用法律規(guī)則完善公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、指導(dǎo)對(duì)外合法經(jīng)濟(jì)行為。更要為模范執(zhí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法則、創(chuàng)新市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法則貢獻(xiàn)律師獨(dú)有的法律智慧。

法治中國(guó)律師責(zé)無(wú)旁貸，律師必將擔(dān)當(dāng)起中國(guó)法治建設(shè)的神圣使命，在中國(guó)共產(chǎn)黨的堅(jiān)強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)下，肩負(fù)起法律職業(yè)人的歷史擔(dān)當(dāng)，與全社會(huì)共同推進(jìn)中國(guó)法治建設(shè)的偉大歷史進(jìn)程！

〔參 考 文 獻(xiàn)〕

〔1〕2014年10月23日中國(guó)共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會(huì)第四次全體會(huì)議——《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》〔Z〕.

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕