那利鵬

（516000 廣東人為律師事務(wù)所 廣東 惠州）

從制度變遷的視角公司法改革的路徑檢討和展望分析

那利鵬

（516000 廣東人為律師事務(wù)所 廣東 惠州）

在我國(guó)企業(yè)發(fā)展經(jīng)營(yíng)過程中，投資是企業(yè)發(fā)展的一種重要經(jīng)營(yíng)手段，對(duì)企業(yè)的發(fā)展有著一定的影響作用。但是，近年來，存在很多企業(yè)的投資者通過一些規(guī)避法律的手段成立新的交易平臺(tái)，并且這種現(xiàn)象越來越普遍，不利于我國(guó)投資交易市場(chǎng)的有序進(jìn)行。針對(duì)投資者規(guī)避法律這一現(xiàn)象，我國(guó)應(yīng)該轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的一貫打壓方式，從交易成本和社會(huì)成本、法律等方面進(jìn)行統(tǒng)籌考慮，促進(jìn)我國(guó)企業(yè)投資者行為的依法性?；诖?，本文通過對(duì)當(dāng)前公司法改革實(shí)踐過程中存在的現(xiàn)象進(jìn)行分析探究，并相應(yīng)的提出制度變遷視角下公司法制改革的基本路徑，推動(dòng)我國(guó)企業(yè)公司法制改革的順利進(jìn)行。

制度變遷視角；公司法；改革路徑；檢討和展望

目前，隨著我國(guó)各企業(yè)的不斷發(fā)展壯大，我國(guó)的公司管制和自治受到了社會(huì)的廣泛關(guān)注和高度重視。公司管制是我國(guó)的立法機(jī)關(guān)通過對(duì)相關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行法律的規(guī)劃和劃分，讓企業(yè)管理者的管理行為和投資者的投資行為都不能違反法律的相關(guān)規(guī)定。但是，由于我國(guó)對(duì)公司管制和自治的領(lǐng)域方面的法律劃分還不是很明確，讓很多企業(yè)的投資者鉆了法律的空子，使得企業(yè)交易過程中規(guī)避法律的現(xiàn)象普遍存在，而這一問題的出現(xiàn)主要是因?yàn)槲覈?guó)公司法不夠健全造成的。因此，我國(guó)應(yīng)該及時(shí)對(duì)原有的法律進(jìn)行完善和修改，提高法律的嚴(yán)密性和全面性，滿足我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求。

一、當(dāng)前公司法改革實(shí)踐過程中存在的現(xiàn)象

1.公司法的改革

在企業(yè)發(fā)展經(jīng)營(yíng)過程中，要有嚴(yán)格的法律制度規(guī)范才能有效的推進(jìn)公司的發(fā)展進(jìn)步，所以公司法需要隨著企業(yè)的發(fā)展而進(jìn)行不斷的改革實(shí)踐。我國(guó)公司法最早頒布是在1993年，并且隨后成立了相關(guān)的國(guó)家立法機(jī)構(gòu)對(duì)公司法進(jìn)行全面的完善和修改［1］。到2005年，國(guó)家立法機(jī)構(gòu)將公司法從法律原則、制度、體系等方面進(jìn)行了修改和完善，是我國(guó)一次最具鮮明特色的修改，有效的促進(jìn)了公司法的完整性。并且經(jīng)過這一次的公司法改革，使得公司法中原有的強(qiáng)制性法規(guī)有所減少，轉(zhuǎn)變了傳統(tǒng)的對(duì)公司自治行為不認(rèn)可的思想態(tài)度。因此，公司法的改革是根據(jù)市場(chǎng)的實(shí)踐發(fā)展規(guī)律決定的，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展而不斷的完善。

2.相對(duì)較典型的規(guī)避法律行為

公司法對(duì)企業(yè)發(fā)展的影響情況可以從一些相對(duì)較典型的規(guī)避法律行為中看出。例如，企業(yè)的股東分紅和出資比例等方面，在最先的公司法中規(guī)定企業(yè)股東的分紅要根據(jù)其自身的出資比例來進(jìn)行，不能根據(jù)主觀思想隨意的決定股東的分紅比例。在2005年的公司法進(jìn)一步改革后，對(duì)企業(yè)股東分紅和出資方面要嚴(yán)格遵循法律相關(guān)規(guī)定，根據(jù)股東的出資比例來確定股東的分紅比例［2］。同時(shí)也可以根據(jù)企業(yè)股東之間的約定來確定分紅比例。而在2005年公司法修訂之前，就已經(jīng)存在很多的企業(yè)根據(jù)自己的約定來決定分紅比例或者是簽約等行為，對(duì)公司法進(jìn)行規(guī)避行為。他們首先也會(huì)遵循公司法的相關(guān)規(guī)定來根據(jù)自身的出資比例來確定分紅比例，但同時(shí)還會(huì)簽訂一些附屬的約定對(duì)分紅的比例進(jìn)行再一次的規(guī)范。這種對(duì)公司法相關(guān)規(guī)定規(guī)避行為的出現(xiàn)，很大的原因是金錢無法有效的體現(xiàn)出企業(yè)股東對(duì)公司的貢獻(xiàn)情況造成的。例如，股東對(duì)企業(yè)的管理能力、較多的經(jīng)商經(jīng)驗(yàn)、廣泛的社會(huì)人脈、代表的企業(yè)形象等方面給企業(yè)帶來的利益，是無法用金錢來準(zhǔn)確衡量的。所在針對(duì)公司法在這一方面的缺陷，需要及時(shí)的采取措施加以完善和改進(jìn)，避免這種規(guī)避法律行為的出現(xiàn)。

二、制度變遷視角下公司法制改革的基本路徑

回顧我國(guó)公司法的改革歷史，可以看出企業(yè)和投資者的法律規(guī)避行為是推動(dòng)我國(guó)進(jìn)行法制改革的主要原因，同時(shí)，也充分體現(xiàn)出了公司法的改革與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展之間的密切聯(lián)系。從公司法的立法角度來看，企業(yè)和投資者對(duì)法律的規(guī)避現(xiàn)象引起了我國(guó)立法機(jī)關(guān)對(duì)公司法改革的重視，為了避免這一現(xiàn)象的發(fā)生，我國(guó)立法機(jī)關(guān)進(jìn)行不斷的自我檢討，采取有效措施及時(shí)的對(duì)企業(yè)管制和自治等方面的法律法規(guī)進(jìn)行完善和修改，對(duì)企業(yè)管制和自治的領(lǐng)域進(jìn)行詳細(xì)明確的劃分，明確企業(yè)和投資者的作用和位置。同時(shí)，也給我國(guó)立法機(jī)關(guān)對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的觀察提供了極大的便利，準(zhǔn)確的抓住市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的自然規(guī)律，從而對(duì)我國(guó)的公司法進(jìn)行進(jìn)一步的完善和改進(jìn)，使其滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的各項(xiàng)需要［3］。

在我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)張過程中，我國(guó)立法機(jī)關(guān)對(duì)公司法的重視力度相對(duì)較低下。根據(jù)以往公司法的改革歷程來看，公司法對(duì)相關(guān)強(qiáng)制性法規(guī)和本土化的改造比例相對(duì)較大。而有很多的公司法研究人員認(rèn)為，在當(dāng)前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中，依據(jù)國(guó)外較發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)公司法改革的經(jīng)驗(yàn)來看，我國(guó)的公司法改革并不適用誘致性變遷，而是需要進(jìn)行相關(guān)的法律移植和強(qiáng)制性變遷方式。因此，根據(jù)一些發(fā)達(dá)國(guó)家的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展經(jīng)驗(yàn)來看，他們?cè)谑袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初級(jí)階段就已經(jīng)明確了國(guó)家立法機(jī)關(guān)的職責(zé)，并且隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展逐漸走向成熟［4］。但是，在當(dāng)前很多新興市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展國(guó)家，例如，中國(guó)、俄羅斯、印度等發(fā)展中國(guó)家，他們市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的興起很多都是從發(fā)達(dá)國(guó)家身上移植過來的，在一定程度上缺乏符合自身發(fā)展實(shí)際的經(jīng)濟(jì)體制，所以相關(guān)的公司法的發(fā)展也不夠成熟。

三、結(jié)論

總而言之，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制的不斷深化和改革，我國(guó)的公司法也在不斷的改革和完善，對(duì)我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有著重要的推動(dòng)作用。因此，我國(guó)立法機(jī)關(guān)應(yīng)該提高對(duì)公司法改革的重視力度，并進(jìn)行不斷的自我檢討，采取有效措施及時(shí)的對(duì)企業(yè)管制和自治等方面的法律法規(guī)進(jìn)行完善和修改，對(duì)企業(yè)管制和自治的領(lǐng)域進(jìn)行詳細(xì)明確的劃分，明確企業(yè)和投資者的作用和位置，避免規(guī)避法律現(xiàn)象的發(fā)生，促進(jìn)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)健康發(fā)展。

［1］劉燕.公司法資本制度改革的邏輯與路徑——基于商業(yè)實(shí)踐視角的觀察［J］.法學(xué)研究，2014，05：32-56.

［2］周友蘇，李紅軍.現(xiàn)代化視野下中國(guó)公司法改革前瞻——以公司形態(tài)調(diào)整為主線［J］.社會(huì)科學(xué)，2012，04：81-88.

［3］溫富春.公司法資本制度改革的邏輯與路徑研究［J］.全國(guó)商情，2015，24：59-60.

［4］吳小林.公司法視域下我國(guó)的公司治理困境與改革路徑［J］.重慶科技學(xué)院學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2014，07：38-41+85.

那利鵬（1964.9～），男，滿族，籍貫：黑龍江，大學(xué)本科學(xué)歷，研究方向：公司法、民商法。