姚蔚子

（510320 廣東財經(jīng)大學(xué) 廣東 廣州）

完善我國風(fēng)險投資法律制度

姚蔚子

（510320 廣東財經(jīng)大學(xué) 廣東 廣州）

風(fēng)險投資作為一種帶有金融特點的特殊投資行為，對法律環(huán)境具有很高的要求。適當(dāng)借鑒國外風(fēng)險投資法律制度，根據(jù)我國現(xiàn)狀，健全法律體系及制度，才能促使風(fēng)險投資運行機制的形成，為風(fēng)險投資行業(yè)的良好發(fā)展保駕護航。

風(fēng)險投資；私募基金；完善建議

一、風(fēng)險投資的概述

1.風(fēng)險投資的定義

美國風(fēng)險投資協(xié)會對風(fēng)險投資的定義是指“由專業(yè)投資者投資于新興的迅速發(fā)展的、有巨大競爭潛力的企業(yè)中的一種權(quán)益資本?！倍?jīng)濟合作和發(fā)展組織的定義則是，“一種投資于未上市的新興企業(yè)并參與管理的投資行為。其價值是由企業(yè)家和風(fēng)險投資家通過資金和專業(yè)技能共同創(chuàng)造的。”［1］

2.我國風(fēng)險投資的發(fā)展與障礙

我國風(fēng)險投資始于20世紀(jì)80年代中期。1999年被稱為“風(fēng)險投資年”， 2007年風(fēng)險投資業(yè)呈現(xiàn)爆發(fā)性的發(fā)展，政府、民間資本扎堆進入。2015年完成募集的人民幣基金共217支，占完成募集的基金數(shù)量的88.58%，人民幣基金的募資規(guī)模達2121.65億元，占新募集資本額的63.43%，基金數(shù)量和規(guī)模比例都高于往年水平；完成募集的外幣基金共41支，占完成募集的基金數(shù)量的11.42%，外幣基金的募資規(guī)模為846.72億元，占新募資本額的36.57%。［2］數(shù)據(jù)表明，向風(fēng)險投資注資熱情逐漸升溫。

而障礙主要有以下幾點：第一，風(fēng)險投資的運作機制有待完善。需要完善評價機制與投資方式，并提高中介機構(gòu)服務(wù)質(zhì)量和人員素質(zhì)。風(fēng)險投資的投資方式通常是采取股權(quán)投資的方式，但我國有相當(dāng)多的風(fēng)險投資公司是以貸款的方式運作資金。第二，資金來源范圍窄?，F(xiàn)階段我國風(fēng)險資本來源主要是海外投資、上市公司、政府撥款資助、科技企業(yè)和民營資本企業(yè)。［3］第三，風(fēng)險投資機構(gòu)組織形式主要是公司制，有限合伙制在我國也得到認(rèn)可，但形式單一。第四，法律仍未給予風(fēng)險投資充分保護。我國沒有規(guī)制風(fēng)險投資的專門立法。

二、我國風(fēng)險投資法律制度存在的問題

1.配套法律制度缺失

我國目前還沒有制定一部專門調(diào)整風(fēng)險投資法律關(guān)系的《風(fēng)險投資法》，導(dǎo)致行業(yè)管理不規(guī)范?，F(xiàn)有的法律制度不系統(tǒng)，各部門法之間缺乏配合并存在沖突。

2.《合伙企業(yè)法》存在不確定性風(fēng)險

我國《合伙企業(yè)法》有關(guān)發(fā)起人擔(dān)任普通合伙人與投資人擔(dān)任有限合伙人的權(quán)責(zé)規(guī)定較少，在定責(zé)時存在不確定性風(fēng)險，增加了風(fēng)險投資合伙人風(fēng)險、交易成本和爭端成本。而且，《合伙企業(yè)法》對于合伙人內(nèi)部之間的關(guān)系的規(guī)定較少，存在規(guī)避法律的風(fēng)險。

3.對私募基金的立法保障力度小

我國法律規(guī)定的風(fēng)險資本來源渠道較少，對于私募基金投資主體的范圍限定過窄，對私募基金的立法保障力度較小，嚴(yán)重阻礙了我國風(fēng)險投資的發(fā)展。

三、完善我國風(fēng)險投資法律制度的建議

1.制定我國風(fēng)險投資基本法

從美國風(fēng)險投資發(fā)展的實踐經(jīng)驗來看，風(fēng)險投資發(fā)展所涉及的法律體系具有廣泛性，其法律法規(guī)分散于各種法律條文之中，因此規(guī)范風(fēng)險投資行為不能僅靠幾個專門法律、法規(guī)，而是要通過建立一個完整的法律體系來調(diào)整風(fēng)險投資所產(chǎn)生的各種關(guān)系。我國應(yīng)盡快制定《風(fēng)險投資法》，主要是調(diào)整投資人、基金公司、基金管理公司、基金托管銀行以及監(jiān)管部門之間的投資權(quán)益和義務(wù)關(guān)系，應(yīng)對風(fēng)險投資主體、對象、運行機制、退出機制、法律責(zé)任、監(jiān)督管理等做出詳細(xì)的規(guī)定。風(fēng)險投資基本法的立法宗旨，是規(guī)范風(fēng)險投資公司的運作，保障風(fēng)險投資公司的權(quán)益，以促進高新科技的發(fā)展。

2.部分修改《合伙企業(yè)法》的內(nèi)容

第一，我國《合伙企業(yè)法》應(yīng)對有關(guān)發(fā)起人擔(dān)任普通合伙人與投資人擔(dān)任有限合伙人的權(quán)責(zé)進行進一步規(guī)定，降低風(fēng)險投資合伙人風(fēng)險、交易成本和爭端成本。第二，《合伙企業(yè)法》對于合伙人內(nèi)部之間的關(guān)系的規(guī)定較少，除了規(guī)定普通合伙人不得進行職務(wù)侵占、越權(quán)處理、競業(yè)禁止、違規(guī)交易外，缺少約束普通合伙企業(yè)人可能出現(xiàn)的不利于有限合伙人行為的規(guī)定。風(fēng)險投資經(jīng)營者作為普通合伙人，通過規(guī)避法定的無限連帶責(zé)任，來損害合伙企業(yè)和有限合伙人的利益。亟需對普通合伙人的行為進行規(guī)制，保障作為有限合伙人的風(fēng)險投資者的利益。

3.資本籌集方式私募基金的立法保障

（1）我國私募基金立法應(yīng)擴大投資者的范圍。目前，我國投資基金的投資者范圍較狹窄，僅局限于個人投資者、企業(yè)和上市公司，私募基金投資者的范圍則更小?！蹲C券投資基金法》第八十七規(guī)定“非公開募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過二百人……”對比中國，海外私募基金在運作體制和操作技術(shù)上更規(guī)范、更靈活，投資者包括了幾乎所有類型的機構(gòu)和富有的個人客戶，私募資金來源更加豐富多樣。擴大適合私募資金的主體，風(fēng)險投資將吸納更多資本，這將極大地帶動風(fēng)險投資的發(fā)展。

（2）制定有關(guān)私募基金的地方法律法規(guī)。我國的許多地區(qū)已經(jīng)制定了若干鼓勵私募基金投資的地方法規(guī)規(guī)章，如《深圳市創(chuàng)業(yè)資本投資高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)暫行規(guī)定》等，都對私募基金的組織形式及其運作規(guī)范作了有益探索。當(dāng)然，也存在不足之處：首先，私募基金的運作一般流程是基金募集與管理和對外的投資與退出兩個方面。目前，地方創(chuàng)新立法創(chuàng)新偏重于基金的募集與管理，而在基金的投資與退出方面的偏少。其次，私募基金地方創(chuàng)新立法級別較低，表現(xiàn)為多主體、多層次立法。大部分是地方規(guī)范性文件的形式，少有地方規(guī)章和地方法規(guī)。因此，要完善基金投資與退出方面的立法，可以通過制定有關(guān)私募基金的地方規(guī)章和地方法規(guī)，使風(fēng)險投資主要的籌資方式私募資金得到充分的法律保障。

［1］彭丁帶.美國風(fēng)險投資法律制度研究［M］ .北京：北京大學(xué)出版社，2005年.

［2］金地毯中國風(fēng)險投資行業(yè)報告http：//www.hdv.com.cn/index. php？ctl=article&id=147

［3］劉琳.論我國風(fēng)險投資法律體系的構(gòu)建［J］.商，2013年，（13）.

姚蔚子（1992～），女，漢族，廣東汕頭人，廣東財經(jīng)大學(xué)法學(xué)碩士民商法專業(yè)。