李旸祎

（621010 西南科技大學(xué)法學(xué)院 四川 綿陽）

淺析法治視域下的潛規(guī)則現(xiàn)象

李旸祎

（621010 西南科技大學(xué)法學(xué)院 四川 綿陽）

作為一種促生非正當(dāng)利益的規(guī)則出現(xiàn)，潛規(guī)則給社會(huì)帶來的弊病不言而喻。我國以“依法治國”為踐行目標(biāo)，因此站在法治視域下來分析潛規(guī)則的產(chǎn)生，對(duì)推動(dòng)我國建設(shè)法治國家具有舉足輕重的作用。

潛規(guī)則；法治；依法治國

規(guī)則被認(rèn)為是人類組織的一個(gè)基本特征，從最早期的人類歷史記載開始，規(guī)則體系就被視為人類文明的基礎(chǔ)。制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，人類的行為一般受到兩類規(guī)則的約束，一類是正式規(guī)則，另一類是非正式規(guī)則。然而，在正式規(guī)則和非正式規(guī)則的背后仍隱藏著一無形的力量，如同一只看不見的手在起作用，深刻的影響著社會(huì)生活，該類規(guī)則被俗稱為“潛規(guī)則”。其定義為：“是人們私下認(rèn)可的行為約束”。潛規(guī)則以隱蔽的形式存在，是一種社會(huì)的陋規(guī)，是一種制度的異化。

一、潛規(guī)則的產(chǎn)生成因

從法治的角度來看，“潛規(guī)則”是依附并潛行于法律制度之內(nèi)的規(guī)則。潛規(guī)則不是社會(huì)主導(dǎo)者和國家執(zhí)政者通過正當(dāng)程序制定的，這種規(guī)則違背正式規(guī)則和主流意識(shí)形態(tài)主張的公平與正義的立場和原則?，F(xiàn)代社會(huì)，潛規(guī)則往往與正當(dāng)程序結(jié)伴而行、相伴而生，在實(shí)際生活中普遍存在，其作為一種異化的程序和變種的制度所展示出來的負(fù)面效應(yīng)十分明顯。我們只有了解其發(fā)生的原因才能將這種惡習(xí)連根拔起。

1.人類無止限的需求與欲望是其產(chǎn)生之動(dòng)力

潛規(guī)則的需求源自于人類需求和欲望的多層次性及實(shí)現(xiàn)需求與反映偏好的手段和方式的多樣性。在眾多的需求欲望和各種各樣的偏好中，并不是任何需求和偏好都符合法治社會(huì)的國家意志和精神的，即使是符合也不一定都能通過正當(dāng)?shù)那廊サ靡詽M足。當(dāng)這種不符合法治社會(huì)的國家意志和精神的或得不到正當(dāng)滿足的需求和偏好遇上正式制度的缺陷與漏洞，只要違反正式制度所獲得的收益大于所付出的成本，公眾便會(huì)很容易將這種需求欲望和偏好的實(shí)施訴諸于潛規(guī)則。

2.法治本身的缺陷

法律的一般性和普遍性與社會(huì)生活的多樣性和特殊性之間的矛盾，以及法律所承載的一般正義和執(zhí)行結(jié)果的形式正義，在有些具體案例中可能得不到實(shí)現(xiàn)，甚至還會(huì)導(dǎo)致非正義，本來實(shí)現(xiàn)權(quán)利和正義的法治，反而導(dǎo)致法律權(quán)利的落空和社會(huì)正義的喪失。

3.法律體系的缺損

在改革中，法治建設(shè)常常落后于經(jīng)濟(jì)建設(shè)和社會(huì)發(fā)展。新的領(lǐng)域還沒有來得及建立法律規(guī)則，沒有被法律確認(rèn)的正當(dāng)權(quán)利，在一定期限內(nèi)成為一種約定俗成。黃山市政協(xié)原副主席吳洪明在涉嫌受賄、濫用職權(quán)一案庭審時(shí)申辯：“在具體的工作中，很多事情是約定俗成的，只要考慮到對(duì)大局有利對(duì)長遠(yuǎn)發(fā)展有利，讓局部作些犧牲，都是允許的”。由此可見，法律供給不足之下的“潛規(guī)則”成了貪官辯護(hù)的理由。也證明了法律體系不足導(dǎo)致潛規(guī)則的滋生。除此之外，多層次和多源頭制定法律制度是客觀現(xiàn)實(shí)的需要。這種立法體制能夠提高法律對(duì)復(fù)雜多變的現(xiàn)實(shí)的應(yīng)對(duì)能力，完善法治，減少潛規(guī)則的發(fā)生。但也帶來了法制不統(tǒng)一的缺陷。為了解決這個(gè)問題，確立了“下位法服從上位法，普通法服從特殊法”以及“行政服從立法”的法律體系統(tǒng)一性制度，然而，正是“特殊”讓許多個(gè)人和團(tuán)體有了空子可鉆，一些私欲和見不得光的利益由此悄然滋生，以“特殊”為擋箭牌，頻頻跨越法律的界線。

二、潛規(guī)則的法治制約的完善

1.堅(jiān)定法治國家立場

我國是社會(huì)主義國家，社會(huì)主義國家法律是人民的法律，維護(hù)的是廣大人民群眾的利益。因此，我們的立法立場當(dāng)然必須以保護(hù)最廣大、最底層人民的利益為目標(biāo)，反對(duì)少數(shù)人來主導(dǎo)利益。只有這樣，立法的內(nèi)容才能反映出我們對(duì)只給少數(shù)人帶來利益的潛規(guī)則的抵制和反抗。

2.完善法律制度體系

在把“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家”寫進(jìn)憲法后，法治的地位在我國的憲政體制中得到了確立。我國具有中國特色社會(huì)主義的法律體系已經(jīng)基本形成，但是一套完善的法律制度體系，除了部門法和配套的法律法規(guī)的形式上的完備，還要有完善豐富的內(nèi)容，使其充分體現(xiàn)法理的要求。為了增強(qiáng)制定法的可預(yù)測性，以杜絕潛規(guī)則實(shí)現(xiàn)所需要的規(guī)則漏洞和規(guī)則彈性，就必須要消除已制定法中的一些模糊條款。同時(shí)完善救濟(jì)法律條款，使公民有權(quán)必有行使之保障，一旦被潛規(guī)則所傷害到自己的利益，人民群眾很快能用法律救濟(jì)的條款來得到平衡。

3.明確劃分部門之間的性質(zhì)和功能

行政和司法是兩個(gè)獨(dú)立的部門且各司其職。行政上要控制政府侵犯私權(quán)利，引導(dǎo)政府將權(quán)力還給社會(huì)，將社會(huì)問題真正納入到法律體系之中，排斥潛規(guī)則的存在。司法上則要強(qiáng)化司法權(quán)的獨(dú)立，排除來自地方和上級(jí)政府的干擾，建立較為獨(dú)立的司法經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)，減少因?yàn)閷?duì)地方政府的財(cái)政依賴造成的司法不公，真正落實(shí)司法機(jī)關(guān)在國家機(jī)構(gòu)中的政治級(jí)別和地位，提高司法機(jī)關(guān)自身的抗干擾能力。防止行政干預(yù)司法暢通司法救濟(jì)通道，制約潛規(guī)則的發(fā)生。

4.健全監(jiān)督機(jī)制

任何權(quán)力沒有監(jiān)督的制約必將滋生腐敗，只有一個(gè)健全的監(jiān)督機(jī)制才能使權(quán)力運(yùn)行不以權(quán)力行使者的意志而為。監(jiān)督行政機(jī)關(guān)嚴(yán)格執(zhí)法，防止行政權(quán)的濫用。不僅要完善法律監(jiān)督機(jī)制，對(duì)監(jiān)督者地位和權(quán)限以及監(jiān)督方式手段作出明確的規(guī)定，而且要充分發(fā)揮群眾監(jiān)督和新聞監(jiān)督的作用，從而真正提高司法的公開性，防止司法權(quán)被濫用來追求最大利益而生發(fā)潛規(guī)則。

基于對(duì)潛規(guī)則及我囯目前的法治秩序的認(rèn)識(shí)，轉(zhuǎn)型時(shí)期的社會(huì)現(xiàn)狀需要更多的法律人去為依法治囯而努力。在顯規(guī)則和潛規(guī)則共同調(diào)節(jié)社會(huì)規(guī)范的關(guān)系中必然使法律發(fā)揮主導(dǎo)地位，保證法律的威懾力。我們要看到法律的現(xiàn)實(shí)處境，重視那些在現(xiàn)實(shí)生活總發(fā)揮實(shí)效的潛規(guī)則然后研究其規(guī)律才能更有效地推進(jìn)法治改革，這是法律人和全社會(huì)共同的責(zé)任。

［1］王耀海，盛豐.潛規(guī)則及其法治矯正探析［J］.學(xué)術(shù)界，2010（5）

［2］彭澎.論法治視野中的潛規(guī)則消除［J］.湖南公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報(bào)，2008（10）

［3］賈煥銀.潛規(guī)則與中國法治發(fā)展［J］.民間法，2010（12）

李旸祎（1991.11～），女，漢族，四川眉山人，法律碩士，研究方向：刑法。