文/周光清 刁宗鵬

“網(wǎng)絡水軍”的社會危害及刑法適用

文/周光清 刁宗鵬

本文通過分析“網(wǎng)絡水軍”產(chǎn)生的原因及其對社會造成的危害，針對“網(wǎng)絡水軍”協(xié)助實施侵犯公民人身權(quán)、民主權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，妨礙社會管理秩序等行為，提出應增設相關(guān)法律法規(guī)來遏制其從事非法活動的建議。

“網(wǎng)絡水軍” 社會危害 刑法適用

“網(wǎng)絡水軍”是一支年輕的隊伍，最早始于2005年10月，源于網(wǎng)民無聊之際在網(wǎng)絡休閑平臺自娛自樂所推出的“網(wǎng)絡推手”。由于網(wǎng)絡推手操縱網(wǎng)絡輿論所帶來的巨大利益空間，使得“網(wǎng)絡水軍”得以短期內(nèi)空前發(fā)展，到2009年在全國已經(jīng)形成極大規(guī)模。據(jù)網(wǎng)易財經(jīng)的報道，2015年我國手機網(wǎng)民已達7.8億，且這個數(shù)據(jù)還在不斷地飆升，這是“網(wǎng)絡水軍”隊伍強大的后備梯隊。如何客觀、理性、全面的看待與理解“網(wǎng)絡水軍”，并對其予以合理界定，是至關(guān)重要的。北京大學博士后楊枝煌嚴格區(qū)分了三類“網(wǎng)絡水軍”，即“零分黨”（正義召喚的自由水軍）、“五毛黨”（權(quán)力組織的御用水軍）、“閹黨”（企業(yè)豢養(yǎng)的商業(yè)水軍）。從廣義上來看，“網(wǎng)絡水軍”指網(wǎng)絡公關(guān)公司及其雇傭人員。從狹義上說，“網(wǎng)絡水軍”是僅指那些最底層的、直接實施網(wǎng)絡炒作行為的網(wǎng)絡人員。而通常所關(guān)注的“網(wǎng)絡水軍”操作模式是：雇主與網(wǎng)絡公關(guān)公司簽訂合約，網(wǎng)絡公關(guān)公司將需要運作的工作交給“網(wǎng)絡包工頭”，再由“網(wǎng)絡包工頭”組織“網(wǎng)絡水軍”進行網(wǎng)絡炒作。

一、“網(wǎng)絡水軍”產(chǎn)生原因

1．“網(wǎng)絡水軍”身份的隱蔽性與參與的安全性。這是廣大網(wǎng)民甘于成為“網(wǎng)絡水軍”的前提與基礎。一個來去自由的虛擬的網(wǎng)絡世界，可以讓各個網(wǎng)民在此盡情地表達自由與表現(xiàn)能力，并在網(wǎng)絡虛擬世界“實現(xiàn)自身價值”，同時不會招致各種負面影響，也不會帶來各種不利后果。網(wǎng)絡實名制的缺失，使得網(wǎng)民注冊網(wǎng)絡ID無需真實身份。這種虛擬身份使得不同真實身份、不同性別因素、不同年齡階段的群體可以在網(wǎng)絡中自由馳騁、縱橫捭闔，“網(wǎng)絡水軍”在網(wǎng)絡中扮演著千重角色，承擔著萬種身份也就不足為奇了。同時，虛擬的網(wǎng)絡身份又為“網(wǎng)絡水軍”與雇主之間的交易安全提供了時空間隔與重要保障。

2．“網(wǎng)絡水軍”網(wǎng)絡參與的隨意性與互聯(lián)網(wǎng)管理的滯后性。這是“網(wǎng)絡水軍”軍團在短時間內(nèi)快速崛起的基礎。網(wǎng)絡的參與沒有設置門檻，只要懂得上網(wǎng)，懂得ID注冊、發(fā)帖、回復等簡單操作的民眾，就可以隨意加入而成為“網(wǎng)絡水軍”的一員，也可以隨意退出并與其毫無瓜葛。缺乏能有效規(guī)制網(wǎng)民的法律法規(guī)、多元主體共同治理的管理格局，使得管理法規(guī)與管理主體在職責劃分上很不明確。因此，一旦介入利益因素，廣大網(wǎng)民便趨之若鶩地組成“水軍軍團”。據(jù)統(tǒng)計，在“網(wǎng)絡水軍”剛剛起步的2008年，其收取的年服務費就已經(jīng)達到了10億元。

3．高額的商業(yè)利益誘惑與轉(zhuǎn)型時期復雜的受眾心理相契合。這是廣大網(wǎng)民奮力加入“水軍軍團”的原始動力與直接利益追求。社會轉(zhuǎn)型使得一部分社會群體難以適應日趨激烈的競爭環(huán)境，他們在茫茫社會中希冀尋求簡捷與輕松的生存門道，網(wǎng)絡公關(guān)公司的出現(xiàn)無疑使其在一籌莫展中絕處逢生，兩者一拍即合。參與的低門檻、安全性與高額的快速獲利，成為網(wǎng)絡公關(guān)公司及其“網(wǎng)絡水軍”無本萬利的絕佳獲利途徑；對傳統(tǒng)權(quán)力的質(zhì)疑和草根文化的熱捧助推著“網(wǎng)絡水軍”勇往前行而無所畏懼；“網(wǎng)絡水軍”所締造的一個又一個的網(wǎng)絡神話對轉(zhuǎn)型時期敏感而浮躁的其他社會受眾心理無疑是一針高劑量的精神激素，基于網(wǎng)絡公關(guān)公司的強力運作，使得這些因素充分交融，刺激著老水軍隊伍的穩(wěn)固與新水軍隊伍的發(fā)展壯大。

二、“網(wǎng)絡水軍”的社會危害

關(guān)于“網(wǎng)絡水軍”的社會危害問題，學界存在對立的兩種意見。一種意見認為，“網(wǎng)絡水軍”已經(jīng)成為社會毒瘤，對社會生活、經(jīng)濟生活的各個方面已經(jīng)造成非常嚴重的危害；另一種意見認為，“網(wǎng)絡水軍”囿于其群體的雜亂性，一般只是在專業(yè)領域外進行意見表達，制造網(wǎng)絡熱點問題，不必高估“網(wǎng)絡水軍”的影響效力，其作用較為有限，不具有有操控社會輿情的功能。

客觀而言，“網(wǎng)絡水軍”的社會危害是不容忽視的，在不少場合，“網(wǎng)絡水軍”不僅制造輿論熱點，還直接對他人的財產(chǎn)、名譽等造成現(xiàn)實侵害，如近年出現(xiàn)的蒙牛商業(yè)誹謗案、教師充當“水軍”合成艷照誹謗縣領導案等，充分印證了“網(wǎng)絡水軍”社會危害的嚴重性。從當前來看，“網(wǎng)絡水軍”的社會危害主要表現(xiàn)為以下幾方面。

1．侵犯他人人身權(quán)、民主權(quán)的犯罪行為。部分公司雇傭“網(wǎng)絡水軍”從事不正當競爭行為，即捏造事實、詆毀競爭對手等行為。這種方式極易造成個人的名譽受損、企業(yè)或商品的名譽受損。

2．侵犯他人財產(chǎn)的犯罪行為。主要是指實施詐騙、敲詐勒索等行為，如通過網(wǎng)絡公開其掌握的商業(yè)秘密、個人隱私等作為條件，向?qū)Ψ疆斒氯怂魅″X物。這種危害行為本身較為老套，但是通過“網(wǎng)絡水軍”的運作就顯得非常詭秘。

3．其他妨礙社會管理秩序的犯罪行為。如收集企業(yè)、政府部門的負面信息在網(wǎng)絡上公布，以提供刪帖服務作為條件，要求支付費用。這種行為方式表面上屬于提供網(wǎng)絡服務的合同行為，實質(zhì)上也暗含了“網(wǎng)絡水軍”及其公關(guān)公司的“諸多心血”。

4．以牟利為目的，制造網(wǎng)絡熱點事件。網(wǎng)絡公關(guān)公司動用“水軍”集中發(fā)帖、轉(zhuǎn)發(fā)微博、將帖文在論壇上置頂?shù)龋瑦阂獬醋?；非法“維權(quán)”，即在論壇、網(wǎng)站上發(fā)帖、制造話題，為雇主企業(yè)產(chǎn)品吹噓或打著“維權(quán)”旗號，為雇主在論壇、網(wǎng)站發(fā)帖“申冤”，混淆視聽，等等，并收取一定的費用，從中獲利。

綜合而言，當前“網(wǎng)絡水軍”的社會危害主要集中在誹謗他人和牟取利益兩個方面。

三、“網(wǎng)絡水軍”刑法適用存在的主要問題及其解決的基本思路

對“網(wǎng)絡水軍”所招致的社會危害，從近年來各地所裁判的典型案例來看，主要集中在誹謗犯罪、損害商業(yè)信譽、商品聲譽犯罪等罪名。如全國首例網(wǎng)絡誹謗案對被告人以損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪認定；陜西首例網(wǎng)絡誹謗案“韓興昌案”，對韓興昌以誹謗罪認定。從處罰的主體來看，主要是針對雇主，而對網(wǎng)絡公關(guān)公司及“網(wǎng)絡水軍”卻基本未曾涉及處罰。

總體而言，對于“網(wǎng)絡水軍”的社會危害適用刑法存在的主要問題是：一是從案件管轄上來看，遵照罪刑法定原則，對于“網(wǎng)絡水軍”的危害行為，原則上是現(xiàn)行刑法有相關(guān)犯罪規(guī)制的法條，則依法進行懲處，而對于現(xiàn)行刑法沒有規(guī)定的行為，或者規(guī)定不明確的行為，則存在適用上的困惑。如對陜西“韓興昌案”，民眾與部分刑法學者以該案屬于自訴案件為由提出“濫用職權(quán)”的質(zhì)疑，而“艾滋女 德利案”則對公安機關(guān)的“不作為”大加責罰，等等，這種局面的出現(xiàn)使得司法機關(guān)難免陷入尷尬境地。二是刑法適用范圍較為有限。如前所述，主要針對有限的幾個罪名適用，而網(wǎng)絡公關(guān)公司、雇主、“網(wǎng)絡水軍”所實施的社會危害行為也絕不局限于此。三是處罰主體的單一，只處罰雇主而不處罰網(wǎng)絡公關(guān)公司，這將慫恿與助長網(wǎng)絡公關(guān)公司繼續(xù)組織領導“網(wǎng)絡水軍”從事非法行為的積極性，同時有違罪責刑相適應的原則，也悖于共同犯罪理論。

有人認為，解決“網(wǎng)絡水軍”社會危害的思路，應該從提升全體網(wǎng)民素養(yǎng)、加強網(wǎng)絡監(jiān)管、完善相關(guān)法律方面來實現(xiàn)?？陀^而言，并無不妥。提升網(wǎng)民素養(yǎng)是解決問題最好的途徑，但是這種“烏托邦式”的天才構(gòu)想對于日益囂張的網(wǎng)絡違法犯罪行為而言，顯然不是解決問題的現(xiàn)實方法。加強網(wǎng)絡監(jiān)管是各級部門一直努力的重點，也收到了較好的效果；完善法律法規(guī)是各類學者面對各種社會問題的常規(guī)思路，關(guān)鍵在于如何有針對性地完善及如何去完善。立足于司法而言，筆者認為可以對“網(wǎng)絡水軍”的違法犯罪行為予以犯罪化，借鑒黑社會性質(zhì)組織犯罪、恐怖活動組織犯罪的立法經(jīng)驗，增設組織、領導、積極參加“網(wǎng)絡水軍”罪，協(xié)助組織、領導“網(wǎng)絡水軍”（主要針對一些網(wǎng)絡“水母”）罪，組織、領導“網(wǎng)絡水軍”從事非法活動罪，這也許是遏制“網(wǎng)絡水軍”違法犯罪行為的有效之策。

作者周光清系中國應用法學研究所博士后科研工作站與中國

社會科學院博士后流動站博士后、南昌大學法學院副教授

刁宗鵬系南昌大學法學院刑法專業(yè)研究生

本文系江西省高校人文社科課題“網(wǎng)絡水軍社會危害生成機制及防控模式研究”（項目編號：XF1319）的成果。

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