環(huán)境立法中增加性別區(qū)分條款的可行性芻議
——基于女性正義視角

鄭了了

(浙江農(nóng)林大學(xué)法學(xué)院，浙江 臨安 311300)

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【法律文化】

環(huán)境立法中增加性別區(qū)分條款的可行性芻議
——基于女性正義視角

鄭了了

(浙江農(nóng)林大學(xué)法學(xué)院，浙江 臨安 311300)

在社會(huì)發(fā)展中，環(huán)境利益往往是由在社會(huì)中占據(jù)統(tǒng)治地位的上層階級(jí)享有，少數(shù)群體占據(jù)社會(huì)大部分資源，多數(shù)群體為求生存、發(fā)展，不得不采取非法手段來獲取資源、能源，社會(huì)動(dòng)蕩、矛盾加劇。在資源爭(zhēng)奪戰(zhàn)中，女性往往成為犧牲品。針對(duì)女性所具有的特殊性，如何合理分配社會(huì)資源，保障女性在環(huán)境資源分配中的地位，筆者認(rèn)為可在環(huán)境立法中增加性別區(qū)分條款，有利于進(jìn)一步促使社會(huì)協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展。

環(huán)境利益；性別區(qū)分；女性正義；資源分配

社會(huì)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)表明，在資源分配中優(yōu)先考慮弱者利益，更能維系社會(huì)穩(wěn)定。由于歷史傳統(tǒng)原因，女性在社會(huì)發(fā)展中的利益往往得不到維護(hù)，在環(huán)境資源分配中亦是如此?；谏鐣?huì)環(huán)境日益惡化的現(xiàn)狀，修改現(xiàn)行環(huán)境立法，增加性別區(qū)分條款，保障女性與社會(huì)弱勢(shì)群體的資源分配利益、促進(jìn)人、自然、社會(huì)和諧運(yùn)轉(zhuǎn)勢(shì)在必行。

一、生態(tài)女性觀與環(huán)境保護(hù)理念

(一)生態(tài)女性觀的提出

隨著全球氣候變暖、土地荒漠化加劇、生物多樣性減少、海平面上升，人們可供生存的地區(qū)逐漸被吞噬，一些島國面臨亡國的危險(xiǎn)，國家領(lǐng)袖都積極尋求新土地來維系國家生存，地球面臨著巨大危機(jī)。種種困境迫使人們開始覺醒，反思自己的行為后果，造成危機(jī)的原因中，人為原因占據(jù)較大比重，部分自然災(zāi)害是由人為因素誘發(fā)產(chǎn)生。

任何一個(gè)理論的提出都有它的歷史背景，生態(tài)女性觀便是在此危急時(shí)刻提出的。最先創(chuàng)立此理論觀點(diǎn)的是法國女性主義學(xué)者奧波妮，她以“生態(tài)女性主義”命名其主張，并以此號(hào)召女性開展環(huán)保運(yùn)動(dòng)，在其理念的號(hào)召下，各種以女性為主導(dǎo)的環(huán)保運(yùn)動(dòng)由此展開。[1]

(二)參與環(huán)境保護(hù)是女性維護(hù)自身權(quán)益的“無奈”之舉

由于歷史傳統(tǒng)原因，在社會(huì)發(fā)展長(zhǎng)河中，女性長(zhǎng)期處于“被統(tǒng)治”地位，統(tǒng)治階級(jí)中的主力軍為男性，“父權(quán)制”思想在中國根深蒂固，“三從四德”“三綱五?！钡取胺抢硇浴眰惱碛^念為女性所遵守。在“父權(quán)制”社會(huì)中，女性的環(huán)境權(quán)益受到廣泛壓制，女性與男性在身體、生理上的不同特性迫使女性展開環(huán)境保護(hù)運(yùn)動(dòng)，以期許自然、社會(huì)得以可持續(xù)發(fā)展的同時(shí)能捍衛(wèi)自身獨(dú)有的環(huán)境權(quán)益。

二、我國現(xiàn)行環(huán)境法律的檢視

(一)環(huán)境法律法規(guī)對(duì)同一違法行為的處置方式不特定

我國環(huán)境法律規(guī)定，各地有立法自主權(quán)，在不與中央法律法規(guī)相悖的情況下，各地可針對(duì)實(shí)情制定該地區(qū)環(huán)境法律法規(guī)，這使各地針對(duì)同一環(huán)境違法行為的處置方式不特定?？隙ā疤厥猸h(huán)境違法行為特殊對(duì)待”的同時(shí)，一個(gè)疑惑也隨之產(chǎn)生：根據(jù)法律位階，法律分為憲法、法律、法規(guī)、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章。按照常理，國家環(huán)境法律法規(guī)在同等條件下優(yōu)先適用，但在何種情況下可優(yōu)先適用地方環(huán)境法規(guī)，在優(yōu)先適用地方性環(huán)境法規(guī)時(shí)，國家環(huán)境法律法規(guī)還能適用與否，如何處理此類法律語境下法條競(jìng)合問題。針對(duì)女性與男性的性別區(qū)分特性，在處置特定環(huán)境違法行為時(shí)能否區(qū)別對(duì)待，可在立法時(shí)做一嘗試。

(二)環(huán)境法規(guī)有瑕疵，環(huán)境司法易受干預(yù)

我國的環(huán)境法律、法規(guī)具有強(qiáng)烈的行政附屬性，在處罰時(shí)，需參考相關(guān)行政法律、法規(guī)規(guī)定。環(huán)境法的獨(dú)立性受牽制，易出現(xiàn)“合標(biāo)但違法”現(xiàn)象。如何合理保障當(dāng)事人合法權(quán)益，確保法律權(quán)威和司法獨(dú)立，探討如下：

第一，現(xiàn)行環(huán)境法第15、16條規(guī)定：各級(jí)政府可對(duì)國家環(huán)境質(zhì)量、污染物排放標(biāo)準(zhǔn)中未作規(guī)定的項(xiàng)目，制定地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)國家環(huán)境治理、污染物標(biāo)準(zhǔn)中已作規(guī)定的項(xiàng)目，可制定嚴(yán)于國家標(biāo)準(zhǔn)的地方標(biāo)準(zhǔn)。

從上述環(huán)境法律規(guī)定可以看出，制定環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的是地方各級(jí)人民政府，但具體行使環(huán)保執(zhí)法權(quán)的卻是環(huán)境行政主管部門，兩者之間存在沖突、矛盾：制定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)是否有相關(guān)環(huán)保行政主管人員參與，未征求環(huán)境保護(hù)行政主管部門的意見，僅由政府部門草擬的地方標(biāo)準(zhǔn)是否具有實(shí)際操作性，法律與政策的關(guān)系應(yīng)如何界定。

環(huán)境法律規(guī)定的主管部門為各級(jí)環(huán)境保護(hù)行政機(jī)構(gòu)而非地方人民政府，在實(shí)行環(huán)境主管部門“垂直管轄”后，環(huán)境主管部門受所在地人民政府的約束力有所減弱，但如何處理現(xiàn)存的環(huán)境行政關(guān)系，是否應(yīng)對(duì)標(biāo)準(zhǔn)制定機(jī)關(guān)作出修改，確保環(huán)境法律的獨(dú)立性。

第二，在環(huán)境司法改革浪潮中，各地增加環(huán)保審判庭，審理相關(guān)環(huán)境侵害案件，但因環(huán)境侵害案件涉及面較廣，牽涉環(huán)境民事、刑事相關(guān)的案件，需民事、刑事審判人員介入，此類合作審判是否有悖司法獨(dú)立原則。(筆者認(rèn)為，此處指的是各法院內(nèi)部的法律審理部門應(yīng)單獨(dú)審理相關(guān)案件，在案件查明有困難時(shí)可由相關(guān)人士介入而并非指政府干預(yù)司法，致使司法內(nèi)部不獨(dú)立)

第三，是否考慮對(duì)環(huán)境案件采用性別區(qū)分審判模式?，F(xiàn)行法律審判模式規(guī)定：除法律有特殊規(guī)定不公開審理外，多數(shù)案件的審理都公開進(jìn)行，且男女共同參與審判?？紤]女性特殊體質(zhì)可否在特定場(chǎng)合采取男女分別審理模式，涉及女性隱私的環(huán)境案件能否采用不公開審理模式且審判員均由女性擔(dān)任，在涉及孕、產(chǎn)婦和特殊疾病女性人群時(shí)可否邀請(qǐng)相關(guān)婦幼保健、心理安撫、疾病預(yù)防等部門的女性人員參與環(huán)境案件審理，值得深究。

(三)環(huán)境法律無事實(shí)處罰權(quán)

在我國，法律一般具備處罰性條款，而在環(huán)境相關(guān)條文中，僅含法律形式性規(guī)定，相關(guān)實(shí)質(zhì)處罰性條款分布在刑法、民法、行政法等其他部門法中，環(huán)境法本身無事實(shí)處罰權(quán)，實(shí)施具體處罰需援引它法。環(huán)境法作為全國人大制定通過的法律，與刑法等部門法基于同等法律地位，在實(shí)質(zhì)處罰時(shí)需援引刑法等相關(guān)規(guī)定，不合法亦不合乎常理，法律制定不具社會(huì)懲罰性，該法制定的意義將會(huì)大打折扣。

(四)環(huán)境法律極少關(guān)注特定群體

環(huán)境法律在制定時(shí)，僅僅考慮社會(huì)群體的共同利益，遵循人人平等原則，而非“求同存異”?，F(xiàn)實(shí)社會(huì)中存在特定群體，如貧困人群以及社會(huì)弱勢(shì)群體，在法律制定時(shí)需區(qū)別對(duì)待。在這里要特別指出，中國以及其他國家存在環(huán)境污染責(zé)任轉(zhuǎn)嫁現(xiàn)象，發(fā)達(dá)國家(國內(nèi)發(fā)達(dá)地區(qū))將高污染、高排放以及高投入、低產(chǎn)出的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，“引入”欠發(fā)達(dá)國家(國內(nèi)欠發(fā)達(dá)地區(qū))，在解決該地區(qū)就業(yè)難題的同時(shí)，也將環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任轉(zhuǎn)移至該地區(qū)，此類處置方式是否合法、合理。

(五)環(huán)境法律大多為禁止性條款

環(huán)境法律的現(xiàn)存條款中，大多為禁止性義務(wù)條款，即規(guī)定國家機(jī)關(guān)與個(gè)人應(yīng)遵守之強(qiáng)制性義務(wù)。在傳統(tǒng)法律觀念中，權(quán)利應(yīng)與義務(wù)相統(tǒng)一，一個(gè)法律中的義務(wù)性條款過多而權(quán)力性條款過少不利于法律的整體運(yùn)行，法律制定的最終目的是服務(wù)社會(huì)，促進(jìn)人、自然、社會(huì)和諧發(fā)展。而環(huán)境法律則有悖常理，不利于法律長(zhǎng)期運(yùn)行。在對(duì)其修改時(shí)，除增加義務(wù)性規(guī)定外，考慮女性所具有的特殊性，在立法中能否嘗試給予女性群體以適當(dāng)保護(hù)。

(六)環(huán)境法律的制定模式有待完善

在我國，法律制定采取人大審議表決通過制，法律法規(guī)要經(jīng)各地人大機(jī)關(guān)審議后通過，但每一位人大代表是否都能真正代表人民群眾的利益，我們無從考察。

環(huán)境法屬特殊性立法，相關(guān)法律條文的制定需經(jīng)科學(xué)認(rèn)定，不應(yīng)參考其他法律制定模式。男女在特定社會(huì)環(huán)境下對(duì)同一行為的反應(yīng)不一，在環(huán)境法律條文制定中可考慮性別區(qū)分對(duì)待，針對(duì)男性與女性分別適用不同條款。

三、性別區(qū)分條款：我國環(huán)境立法的必然選擇

環(huán)境法律的弊端突顯，對(duì)環(huán)境法律進(jìn)行修正是必然趨勢(shì)。女性與男性在環(huán)境危機(jī)中因生理、身體差異所受不同遭遇表明性別區(qū)分條款應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)在環(huán)境法律中，該條款的制定可在一定程度上消除生態(tài)風(fēng)險(xiǎn)，緩解人類生存危機(jī)。

(一)環(huán)境性別區(qū)分條款設(shè)立的理論緣由

1.國際環(huán)境與人權(quán)保護(hù)運(yùn)動(dòng)的推進(jìn)

1992年，聯(lián)合國在巴西的里約熱內(nèi)盧召開環(huán)境與發(fā)展大會(huì)，明確將環(huán)境問題列入人類發(fā)展的重大“政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)問題”和“全球問題”。[2]1993年，聯(lián)合國在奧地利維也納召開國際人權(quán)大會(huì)，既強(qiáng)調(diào)婦女的、種族的特別是不同邊緣群體的人權(quán)是普遍人權(quán)中不可分割的一部分，又為人類的未來昭示環(huán)境權(quán)是整體人權(quán)特別是生存權(quán)、發(fā)展權(quán)與和平權(quán)利中不可或缺的組成部分。1995年，中國北京召開的聯(lián)合國第四次世界婦女大會(huì)，在將社會(huì)性別主流化作為聯(lián)合國推進(jìn)性別平等的全球戰(zhàn)略的同時(shí)，制定出提高婦女地位的12個(gè)戰(zhàn)略目標(biāo)，其中目標(biāo)11是“婦女與環(huán)境”，指出婦女參與環(huán)境保護(hù)的獨(dú)特作用并賦予婦女參與環(huán)境決策的權(quán)力。[3]

對(duì)上述會(huì)議所主張的議題梳理后可得出以下結(jié)論：(1)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、人口發(fā)展和環(huán)境保護(hù)，成為保障人類可持續(xù)發(fā)展不可或缺的組成部分；(2)環(huán)境權(quán)利如政治、公民、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利一樣，成為人類基本人權(quán)的重要組成部分；[4](3)沒有婦女平等而充分的參與，社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、人口和環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展無法繼續(xù)，社會(huì)公正和性別平等是可持續(xù)發(fā)展的中心內(nèi)容。[5]

2.化解環(huán)境司法、執(zhí)法弊端的現(xiàn)實(shí)需求

我國環(huán)境司法采取男女平等原則，看似合理，實(shí)則不然。男女有別是必然，在環(huán)境危機(jī)處置中尤為突顯。男女因生理、心理等方面自出生時(shí)便有不同，對(duì)大氣、水體、噪聲、粉塵等污染的忍耐程度與受損害時(shí)所產(chǎn)生的病癥存在差異，迫使環(huán)境立法作出修改，對(duì)男女以性別區(qū)分對(duì)待，可緩解司法、執(zhí)法所面臨的困境。

(二)環(huán)境性別區(qū)分條款的立法暢想

鑒于男女面臨環(huán)境危機(jī)時(shí)的不同表現(xiàn)，加之女性分為女童、少女、中年婦女、老年婦女，在環(huán)境性別區(qū)分條款中可作如下規(guī)定。

1.針對(duì)相關(guān)環(huán)境污染職業(yè)

對(duì)于女性群體，在從事相關(guān)環(huán)境污染型職業(yè)時(shí)，應(yīng)對(duì)女性加以必要限制，并咨詢相關(guān)婦幼保健部門，在確保該項(xiàng)工作對(duì)女性健康無害的情形下方可準(zhǔn)許其參與。對(duì)于孕、產(chǎn)婦亦須加以限制，在確保對(duì)腹中胎兒健康無害后“開閘放行”。在該項(xiàng)立法中，需對(duì)相關(guān)女性群體每日從事污染行業(yè)的時(shí)長(zhǎng)予以規(guī)定，并對(duì)相關(guān)違法主體應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任加以明晰。

2.涉及女性環(huán)境健康救濟(jì)

(1)有關(guān)食品、藥品方面。在食品、藥品領(lǐng)域，生產(chǎn)者在產(chǎn)品制造時(shí)應(yīng)明確適用群體，若該類產(chǎn)品的適用群體為女性，應(yīng)具體指明適用哪類女性群體以及使用時(shí)可能出現(xiàn)的癥狀和解決措施。這條是對(duì)因環(huán)境污染而受損害的女性群體的環(huán)境健康救濟(jì)權(quán)的保護(hù)措施之一，看似為食品藥品相關(guān)法律規(guī)定，實(shí)則與女性環(huán)境健康權(quán)有極大聯(lián)系。

(2)對(duì)于女性環(huán)境損害救濟(jì)。面對(duì)女性所遭受的不同程度的環(huán)境健康危機(jī)，筆者認(rèn)為有必要在環(huán)境健康區(qū)分條款下單獨(dú)設(shè)立一節(jié)闡述女性環(huán)境健康權(quán)益保障相關(guān)規(guī)定。除食品、藥品方面，應(yīng)針對(duì)不同年齡段的女性，規(guī)定該群體在各種程度的環(huán)境損害下所出現(xiàn)的不同癥狀及反應(yīng)(結(jié)合相關(guān)婦幼保健部門的鑒定報(bào)告)，以及相應(yīng)的救濟(jì)方案、解決和責(zé)任處罰措施。

3.針對(duì)女性環(huán)境忍耐度

針對(duì)不同年齡段的女性面臨不同/同種環(huán)境危機(jī)時(shí)所能忍耐的限度進(jìn)行測(cè)試，測(cè)試報(bào)告應(yīng)由環(huán)境、疾控、婦幼保健、心理健康等相關(guān)部門完成，形成數(shù)據(jù)分析表，作為立法參考。

在立法中，結(jié)合數(shù)據(jù)分析報(bào)告，對(duì)不同情形所產(chǎn)生的后果制定相應(yīng)的補(bǔ)救措施和處罰責(zé)任。

在實(shí)際操作中，環(huán)境執(zhí)法部門(由疾病預(yù)防、婦幼保健、心理安撫等相關(guān)人員構(gòu)成)應(yīng)攜帶相關(guān)檢測(cè)儀器，將環(huán)境污染程度檢測(cè)分析后，對(duì)現(xiàn)場(chǎng)出現(xiàn)的危機(jī)進(jìn)行處置，并追究相關(guān)環(huán)境污染主體的責(zé)任。

4.涉及女性環(huán)境案件審判

在涉及女性環(huán)境案件的審判中，應(yīng)由女性審判員參與審理。根據(jù)實(shí)際情況決定是否邀請(qǐng)相關(guān)心理健康、婦幼保健人員介入，可否采取不公開審理方式且在特殊場(chǎng)合能否僅允許女性群體參與案件旁聽，均可在性別區(qū)分條款中加以明晰。

5.相關(guān)女性保護(hù)的風(fēng)俗、慣例

習(xí)慣法亦是法律表現(xiàn)形式之一，在環(huán)境性別區(qū)分條款制定的過程中，可考慮添加女性保護(hù)的風(fēng)俗、慣例?？墒占鞯叵嚓P(guān)保護(hù)女性的傳統(tǒng)習(xí)慣法，對(duì)其有益部分加以整理、歸納后加入環(huán)境性別區(qū)分條款中，對(duì)女性予以法律保護(hù)的同時(shí)，亦能傳承各地優(yōu)良風(fēng)俗，一舉兩得。

6.環(huán)境法律與環(huán)境政策

在現(xiàn)實(shí)立法環(huán)境下，政府的行政干預(yù)強(qiáng)度較大，相關(guān)政策在“特定程序”下便上升為立法規(guī)范，但此類法律的可操作性不強(qiáng)，并非科學(xué)立法應(yīng)有的模式。環(huán)境法律有其自身特性，立法模式應(yīng)區(qū)別于其他法律，涉及性別區(qū)分條款、女性利益時(shí)更需謹(jǐn)慎。筆者認(rèn)為，在環(huán)境法立法過程中，應(yīng)減少政府的干預(yù)，由相關(guān)專業(yè)人士參與，必要時(shí)可邀請(qǐng)政府官員加入。在處理環(huán)境法律與環(huán)境政策之間的關(guān)系時(shí)，應(yīng)優(yōu)先考慮環(huán)境法律規(guī)定(在大法律語境下，適用國家法律，涉及地方特性時(shí)，優(yōu)先考慮當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)，必要時(shí)予以中央立法補(bǔ)充)，法律規(guī)定存在瑕疵時(shí)，可參考相關(guān)政策規(guī)定，而非一律貫徹“政策先行”原則。

7.涉及女性弱勢(shì)群體

對(duì)于污染責(zé)任轉(zhuǎn)移問題，筆者認(rèn)為，在立法中應(yīng)補(bǔ)充相應(yīng)的規(guī)定。在法律允許的前提下，利益分配時(shí)應(yīng)優(yōu)先考慮弱勢(shì)群體，女性較之男性為弱勢(shì)群體；對(duì)女性群體內(nèi)部而言，西部地區(qū)的女性相比東部為弱者。歷史發(fā)展有其自身規(guī)律，不該輕易打破，環(huán)境問題亦是如此。有關(guān)弱勢(shì)群體內(nèi)部的環(huán)境利益分配問題，應(yīng)先由其內(nèi)部自行處理，在必要時(shí)由各專業(yè)人員參與，綜合考慮各方意見后，給出合理建議。

四、環(huán)境法治獨(dú)立：保障女性公正對(duì)待的前提

其一，在環(huán)境立法中，增加性別區(qū)分條款是必然，但要想保障女性公正對(duì)待，必須將環(huán)境相關(guān)的民法、刑法、行政法條款統(tǒng)一規(guī)定在環(huán)境立法中，保障環(huán)境法律的獨(dú)立性。其二，要設(shè)置環(huán)境法庭，涉及環(huán)境民事、刑事、行政相關(guān)的案件統(tǒng)一由環(huán)境法庭管轄。其三，成立獨(dú)立的環(huán)境立法委員會(huì)，在立法時(shí)應(yīng)由婦幼保健、心理安撫、疾病預(yù)防等相關(guān)部門的女性代表參與，確保環(huán)境立法的公正與合理。實(shí)現(xiàn)環(huán)境法治獨(dú)立，才能真正做到女性公正，保障性別區(qū)分條款的有效實(shí)施。

[1]楊玉靜.生態(tài)女性主義視角下的中國婦女與環(huán)境關(guān)系評(píng)析[J].婦女研究論叢，2010，(4)：15-20.

[2]聯(lián)合國.21世紀(jì)議程[Z].1992.

[3]聯(lián)合國.北京行動(dòng)綱領(lǐng)[Z].1995.

[4]聯(lián)合國.消除對(duì)婦女一切形式歧視公約[Z].1979.

[5]婦女環(huán)境與發(fā)展組織.婦女21世紀(jì)議程[Z].1992.

【責(zé)任編輯：王 崇】

D912.6

A

1673-7725(2016)11-0202-05

2016-09-10

鄭了了(1991-)，男，浙江江山人，主要從事環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)研究。