劉雪婷 刑淑蘭

從2014年的鼓勵(lì)到2015年的促進(jìn)，再到2016年的規(guī)范，互聯(lián)網(wǎng)金融連續(xù)三年被寫進(jìn)李克強(qiáng)總理的政府工作報(bào)告，可以說，互聯(lián)網(wǎng)金融正在當(dāng)今中國金融市場(chǎng)上扮演一個(gè)舉足輕重的角色。今年兩會(huì)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融的態(tài)度，聲音主要集中在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的合法監(jiān)管上。而我們每個(gè)人受益于互聯(lián)網(wǎng)金融最多的就是第三方支付，它成為我們生活中不可或缺的支付方式，它參與了老百姓的衣食住行，滲透進(jìn)我們生活的點(diǎn)滴。一旦我們的權(quán)益受到侵害，找到切實(shí)的救濟(jì)方式切實(shí)維護(hù)自身權(quán)益，完善第三方支付相關(guān)法律體系，健全第三方支付法律制度，實(shí)現(xiàn)行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展，維護(hù)消費(fèi)者利益最大化，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)法理論的進(jìn)步，這才是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展過程中最關(guān)鍵的問題。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融第三方支付平臺(tái)基本現(xiàn)狀

1.第三方支付平臺(tái)相關(guān)概述。第三方支付平臺(tái)是指兼具實(shí)力與信譽(yù)的獨(dú)立第三方通過與國外各大銀行進(jìn)行簽約，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)交易提供支持的一個(gè)平臺(tái)。通俗的講，其實(shí)它就是一個(gè)“中間件”或“技術(shù)插件”，將商家與銀行聯(lián)系起來，利用自身的實(shí)力和信譽(yù)保障買賣雙方的網(wǎng)絡(luò)交易正常進(jìn)行?？v觀國內(nèi)市場(chǎng)，目前現(xiàn)有的第三方支付平臺(tái)，主要主要分為兩種模式：即獨(dú)立的第三方支付模式與非獨(dú)立的第三方支付模式。第一種模式，是指不以任何一家電子商務(wù)公司的B2C或C2C所提供的在線支付服務(wù)作為依托而單獨(dú)存在的支付機(jī)構(gòu)，專業(yè)從事網(wǎng)上支付業(yè)務(wù)。這種模式的代表企業(yè)有中國銀聯(lián)、首信易支付以及環(huán)迅IPS等。 第二種模式，是指利用其自己獨(dú)立開發(fā)或者合作開發(fā)的C2C購物網(wǎng)站所提供的在線交易額，依靠集團(tuán)公司的同時(shí)又服務(wù)于集團(tuán)公司。我國市場(chǎng)上多數(shù)第三方支付平臺(tái)都采用這種模式，代表企業(yè)有阿里巴巴及淘寶網(wǎng)旗下的支付寶，騰訊旗下的財(cái)付通以及易趣旗下的貝寶。

2.第三方支付平臺(tái)的發(fā)展?fàn)顩r。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的快速發(fā)展，第三方支付行業(yè)從無到有，不斷壯大。第三方支付平臺(tái)市場(chǎng)規(guī)模由2008年的2700億元增長(zhǎng)到2015年的9.31萬億元。 2011年5月18日，支付寶、快錢、拉卡拉等27家企業(yè)首批獲得央行頒發(fā)的業(yè)務(wù)許可證，成為第一批擁有支付牌照的第三方支付企業(yè)，截止2015年3月30日，中國人民銀行共發(fā)放270張牌照。面對(duì)有限的市場(chǎng)和用戶，第三方支付平臺(tái)出現(xiàn)惡性競(jìng)爭(zhēng)，使消費(fèi)者成為這場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)最終的受害者，此時(shí)發(fā)展行業(yè)規(guī)范刻不容緩。

二、我國第三方支付平臺(tái)立法現(xiàn)狀考察

截至目前，我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)第三方支付平臺(tái)可以依據(jù)的法律法規(guī)共有七個(gè)：分別為一個(gè)指引、一個(gè)細(xì)則、三個(gè)辦法、一條意見和一部法律。由于2005年之前，我國網(wǎng)絡(luò)金融剛剛起步，第三方支付企業(yè)還未建立，關(guān)于我國網(wǎng)絡(luò)金融的法律監(jiān)管僅僅只能參考其他的法律法規(guī)，包括2004年頒布的《電子簽名法》、2005年頒布的《電子支付指引》、《支付清算組織管理辦法》和《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加快我國電子商務(wù)發(fā)展的若干意見》，這四部法規(guī)的實(shí)質(zhì)是針對(duì)電子支付環(huán)境與網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)的規(guī)范，法律只停留在規(guī)范，并沒有實(shí)際的監(jiān)管方法，這是我國網(wǎng)絡(luò)金融法律制度的基礎(chǔ)。進(jìn)入2010年，央行先后頒布了《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》、《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》及《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法》這三部法規(guī)。關(guān)于現(xiàn)有七部法律法規(guī)的分析，我們看到它們主要存在以下方面的問題：

1.法律保護(hù)表面化。我國現(xiàn)有法規(guī)中，雖不缺乏對(duì)電子支付環(huán)境保護(hù)的條款，但這些條款僅僅停留在呼吁建立安全系統(tǒng)，著手建設(shè)安全信用機(jī)制等，未見任何實(shí)質(zhì)性的操作。

2.法律性質(zhì)界定模糊。進(jìn)入2013年，我國第三方支付平臺(tái)存在最大的問題就是平臺(tái)自身性質(zhì)開始突顯，個(gè)別支付平臺(tái)已經(jīng)將其業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)大到金融領(lǐng)域，開展多項(xiàng)金融服務(wù)，對(duì)傳統(tǒng)銀行業(yè)形成挑戰(zhàn)。這種現(xiàn)象出現(xiàn)的根源所在就是我國關(guān)于第三方支付平臺(tái)性質(zhì)界定模糊。

3.沉淀資金及其孳息歸屬不明確。據(jù)艾瑞咨詢統(tǒng)計(jì)，我國第三方支付平臺(tái)日均沉淀資金超過150億元，每日孳息高達(dá)15萬元。每天都有如此龐大的資金存放在第三方支付平臺(tái)上，其歸屬問題的認(rèn)定吸引著全社會(huì)的目光。而我國現(xiàn)有法律對(duì)沉淀資金及其孳息的歸屬認(rèn)定存在不夠完善的地方。

4.平臺(tái)監(jiān)管主體缺位。基于對(duì)第二點(diǎn)問題的研究，我們看到關(guān)于第三方支付平臺(tái)自身的性質(zhì)界定連法律都無法給予答案，這直接影響到監(jiān)管主體的認(rèn)定。

三、 我國第三方支付平臺(tái)法律制度的完善

1.明確法律定位 。想要做到真正的管理和監(jiān)督第三方支付平臺(tái)，就應(yīng)以法律的形式專門針對(duì)第三方支付平臺(tái)的性質(zhì)和業(yè)務(wù)范圍，有了定位才能明晰其應(yīng)受誰監(jiān)管，受到怎樣的監(jiān)管，只有這樣溯本求源才能徹底解決問題。

2. 明確備付金管理制度。2010年之后，大家對(duì)第三方支付平臺(tái)資金安全問題存在很多擔(dān)憂，其中最大的擔(dān)憂就是第三方支付平臺(tái)因其運(yùn)營特點(diǎn)而擁有的大量客戶備用金的安全與歸屬問題。關(guān)于如何存管客戶備付金這一問題，《征求意見稿》第四條、《管理辦法》第二十六條明確規(guī)定“支付機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將客戶備付金存管在商業(yè)銀行的專用存款賬戶中。并且支付機(jī)構(gòu)只能選擇一家銀行作為備付金的存管銀行，且商業(yè)銀行的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)只能開立一個(gè)備付金專用存款賬戶?！毕噍^之前混亂的備付金托管現(xiàn)象，新的法規(guī)中要求“只能選擇一家銀行作為客戶備付金托管行”，使第三方支付平臺(tái)存款賬戶數(shù)量銳減，有效的降低了監(jiān)管難度。但是，這種新型的銀行與支付機(jī)構(gòu)協(xié)商監(jiān)管模式是否能正常運(yùn)作還有待時(shí)間的考察，畢竟被選中的商業(yè)銀行在現(xiàn)實(shí)中能否做到真正公平、獨(dú)立監(jiān)督和管理第三方支付平臺(tái)，我們很難給出定論。

3.明確備付金孳息歸屬問題。認(rèn)真解讀相關(guān)法規(guī)后發(fā)現(xiàn)，雖然法規(guī)明確承認(rèn)備付金孳息應(yīng)歸屬客戶本身，但該部分孳息的實(shí)際支配權(quán)仍由支付機(jī)構(gòu)掌握，這種將所有權(quán)本屬于客戶的備付金孳息交由支付機(jī)構(gòu)全權(quán)支配的做法并不合理。既然在整個(gè)過程中，第三方支付平臺(tái)只起到暫時(shí)保管備付金的作用，客戶擁有備付金的所有權(quán)，那么支付平臺(tái)就沒有理由支配客戶備付金孳息，我們不妨借鑒《證券法》中關(guān)于“證券市場(chǎng)如何支配客戶申購新股時(shí)資金凍結(jié)產(chǎn)生的利息收入”時(shí)的做法，專門為備付金孳息設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)保護(hù)基金，這種方法既保護(hù)了客戶的資金安全又巧妙地將利益返還給客戶本人。

4.明確風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金計(jì)提比率。關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金賬戶的計(jì)提百分比問題，也值得我們做進(jìn)一步的探究，《管理辦法》第三十條特別規(guī)定：“支付機(jī)構(gòu)的實(shí)繳貨幣資本與客戶備付金日均余額的比例，不得低于 10%。本辦法所稱客戶備付金日均余額，是指?jìng)涓督鸫婀茔y行的法人機(jī)構(gòu)根據(jù)最近 90 日內(nèi)支付機(jī)構(gòu)每日日終的客戶備付金總量計(jì)算的平均值”?！墩髑笠庖姼濉返谌臈l規(guī)定：“支付機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在備付金主存管行開立風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金專用存款賬戶，專戶存放支付機(jī)構(gòu)按規(guī)定計(jì)提的風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金。該銀行賬戶名稱應(yīng)當(dāng)注明支付機(jī)構(gòu)名稱和風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金。支付機(jī)構(gòu)計(jì)提的風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金不得低于其備付金銀行賬戶利息所得的10%”。這兩條法規(guī)中共同將10%作為風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金的計(jì)提比率，但理論上這部分備付金的所有權(quán)本就屬于客戶，那么所有的利息收入自然也屬于客戶自己。因此，支付平臺(tái)計(jì)提的風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金應(yīng)為全部備付金利息所得。

5.明確監(jiān)管主體。（1）形成央行——銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管模式。關(guān)于我國第三方支付平臺(tái)監(jiān)管主體，如果按照《非金融機(jī)構(gòu)管理辦法》和《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》來執(zhí)行管理監(jiān)督權(quán)利，無疑會(huì)加重央行的負(fù)擔(dān)，最終央行的管理效力如何我們也無從得知。根據(jù)銀監(jiān)會(huì)的職能屬性以及《商業(yè)銀行法》中相關(guān)規(guī)定，第三方支付平臺(tái)與商業(yè)銀行部分業(yè)務(wù)相似，因此將它一并納入銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管的對(duì)象隊(duì)伍中既解決了央行分身乏術(shù)的尷尬，又是銀監(jiān)會(huì)真正實(shí)行對(duì)非銀行金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行統(tǒng)一管理的必經(jīng)之路。筆者建議可以適時(shí)借助銀監(jiān)會(huì)的參與來對(duì)第三方支付平臺(tái)進(jìn)行有效的指引和監(jiān)管，央行將權(quán)力下放，參與并作出指導(dǎo)，這種央行——銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管模式就目前看來還算是不錯(cuò)的選擇。（2）建立第三方支付平臺(tái)行業(yè)協(xié)會(huì)。 據(jù)了解，我國第一家專業(yè)的第三方支付行業(yè)協(xié)會(huì)——中國支付清算協(xié)會(huì)已2010年11月獲得民政部門的許可，同意籌備成立。該支付清算協(xié)會(huì)在成立伊始，央行及其他相關(guān)組織就已為它賦予了明確的職責(zé)和定位，即八字方針 ——自律、維權(quán)、協(xié)調(diào)、服務(wù)。該協(xié)會(huì)的成立，其地位與我國其他行業(yè)協(xié)會(huì)是同等重要的，比如中國證券業(yè)協(xié)會(huì)、中國銀行業(yè)協(xié)會(huì)等。面對(duì)特殊的支付行業(yè)市場(chǎng)現(xiàn)狀，支付清算協(xié)會(huì)自建立之初就具有非常重要的意義，同時(shí)國家對(duì)其籌備建立事宜也給予了極大的重視，單從這兩點(diǎn)就可以看出支付清算協(xié)會(huì)已初步具備了管理約束我國第三方支付平臺(tái)的能力。（3）加強(qiáng)銀企共同監(jiān)管力度。除以上兩種監(jiān)管模式可行性的討論，我們還可以借鑒《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管暫行辦法（征求意見稿）》中第四條的規(guī)定：“支付機(jī)構(gòu)只能選一家商業(yè)銀行作為備付金存管銀行，可根據(jù)業(yè)務(wù)需要選擇備付金合作銀行”、“存管銀行負(fù)責(zé)歸集報(bào)告支付機(jī)構(gòu)的全部客戶備付金信息”?；仡櫻胄兄邦C布的法律法規(guī)，這是央行首次下放權(quán)利給商業(yè)銀行。作為被第三方支付平臺(tái)選中的托管銀行，本身也肩負(fù)著對(duì)第三方支付平臺(tái)監(jiān)管的責(zé)任，加之央行作為上級(jí)監(jiān)管機(jī)構(gòu)定期對(duì)商業(yè)銀行的指導(dǎo)。因此，這種“銀企共同監(jiān)管”的模式不失為一種有效的監(jiān)管機(jī)制。

（作者單位：西安培華學(xué)院會(huì)計(jì)學(xué)院）