杜江

摘 要：社會主義法制問題包括制度建設(shè)、法制建設(shè)和制度實行、法制實施等問題，是一套復(fù)雜的系統(tǒng)問題。通過閱讀《制度是如何形成的》這本書，初步了解了蘇力作為一個法學(xué)家對中國法制問題的敏銳洞察力和有價值的思考，書中提出了許多獨特的觀點和論題，本文作者試圖通過蘇力提出的一些法律問題，結(jié)合自身的學(xué)習(xí)和理解，提出一些自己的觀點想法，對當(dāng)前法制建設(shè)的問題做些思考。

關(guān)鍵詞：法律；道德； 社會主義法制

一、法制建設(shè)中的道德問題

（一）道德目前的現(xiàn)狀。正如作者在書中指出，當(dāng)前我國的道德狀況是出現(xiàn)了“道德滑坡”現(xiàn)象，與之相聯(lián)系的則是我國社會轉(zhuǎn)型的大背景。我國正在由熟人社會向陌生人社會轉(zhuǎn)變，在傳統(tǒng)的中國，我國社會是典型的熟人社會，道德禮治在維持社會秩序上起到了很大的作用，“禮是社會公認(rèn)合式的行為規(guī)范。 合于禮的就是說這些行為是做得對的， 對是合式的意思?！盵1]而在以市場經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的現(xiàn)代陌生人社會，熟人社會的這些社會約束機(jī)制都很難再起到原有的作用，這是因為市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展打破了熟人社會的基礎(chǔ)，多元化的價值觀念，也使得人們摒棄了舊時的禮治道德。中國社會的轉(zhuǎn)型是多方面的，包括了經(jīng)濟(jì)，政治，法律和社會的轉(zhuǎn)變，這些方方面面的改變都需要經(jīng)過一個長期的過程，在這個過程中，新的社會秩序往往還不會很快建立起來，在這樣特殊的過渡期里，人們從直觀上可能會感覺到了“道德滑坡”，社會秩序的混亂。

（二）道德自身的特點。在這本書中，作者以法學(xué)家的犀利眼光指出，人們的道德實際上并沒有那么高尚，當(dāng)人們面臨一些道德問題時，他們的選擇僅僅是在表面上符合道德準(zhǔn)則，作者把這種選擇取名為道德的“機(jī)會主義”。的確，人們在作出具體的道德選擇時，考慮最多的是自身的利益，而有的時候人們基于利益的選擇又符合道德的標(biāo)準(zhǔn)，但這并不能說明人們就有很高的道德素養(yǎng)。當(dāng)下一次面臨一些道德問題時，人們會因為利益的不同做出不同的道德選擇。這種“機(jī)會主義”表明道德對人行為約束的一些不強(qiáng)制性，這也就是為什么社會還需要法制來強(qiáng)制約束人們的行為。道德除了這種不強(qiáng)制的約束力，還有自身進(jìn)步的“相對性”。在書中，作者列舉了一些例子，來說明了社會道德的“進(jìn)步”在某種意義上也是道德的“退步”。而道德的“退步”也構(gòu)成了道德的“進(jìn)步”。作者的本意并不是在做理論上的相對主義辯論，而是要說明道德判斷上的多元化。作者通過論述提出了評價道德的標(biāo)準(zhǔn)，即站在最廣大人民群眾的價值立場上去判斷，只有符合最廣大人民根本利益的道德價值，才能成為普世價值，并為廣大人民所接受。

（三）法制建設(shè)與道德。法制與道德是相輔相成的，法制是依靠國家強(qiáng)制力來約束人們的行為，可以彌補(bǔ)道德缺乏強(qiáng)制力的不足，法律面前的人人平等是法制最重要的原則，法制不僅要規(guī)范人們行為，還要通過依法治國，來規(guī)范黨和政府的行為，當(dāng)前社會主義法制建設(shè)的基本方針是：“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”，分別從立法、守法和執(zhí)法方面提出了要求。但是，法制的作用也不是全方面的，由于諸多原因，在立法、守法和執(zhí)法方面都會出現(xiàn)問題，如何處置法律尚未涉及到的情況，如何保持執(zhí)法客觀公正，除了建立監(jiān)督機(jī)制外，還要靠道德的力量，通過道德教育，向人們傳播普遍的價值觀，教育人們按照公認(rèn)的價值觀做出價值選擇。因此，法制和道德相互影響，相互補(bǔ)充，缺一不可。

二、法制建設(shè)中的法律移植問題

（一）法律移植的概念。法律移植為舶來語，意為本地對外來法的繼受，回顧人類法制發(fā)展史，法律移植是很普遍的現(xiàn)象。但是也曾經(jīng)有許多學(xué)者否認(rèn)法律移植的可能性，法國啟蒙思想家孟德斯鳩就曾說過：“為某一國人民而制定的法律，應(yīng)該是非常適合于該國的人民的；所以如果一個國家的法律竟能適合于另外一個國家的話，那只是非常湊巧的事”。[2]但是現(xiàn)在也有學(xué)者認(rèn)為法律具有移植的可能性，“法律移植是一個將其他國家的法律，包括內(nèi)容、體系及思想引入本國，與本國環(huán)境相適應(yīng)的過程。法律的移植并非消極地照抄，而是可以具有主動性、原創(chuàng)性的。……法律的移植性是法律史發(fā)展的一個規(guī)律，法律的繼承中也必然包含法律移植的因素。

（二）法律移植中的問題。本書中，作者通過一個簡單的案例，指出了我國法律移植中出現(xiàn)的問題。在青海西南部，人們采用游牧的生產(chǎn)方式，而這種生產(chǎn)方式使得當(dāng)?shù)啬撩褚庾R中沒有不動產(chǎn)的概念，如果照搬法律條文中的不動產(chǎn)概念，不考慮實際情況在該地區(qū)推行相關(guān)法律，不僅會對牧民的生活造成嚴(yán)重影響，而且也會起到相反的法律效果。由此可以看出，我們不僅要關(guān)注法律移植本身的理論問題，而且要解決是移植過程中的實踐問題，法律要想成功移植進(jìn)入一個新的社會，就不僅僅是多幾個法律條款，而是要改變?nèi)藗兊纳a(chǎn)方式和思想觀念。

此外，如果僅僅研究法律移植的理論概念，就會忽略中國社會轉(zhuǎn)型的實際問題。法律移植不僅僅局限于法律條文自身，更多的涉及到中國社會的變革。我國在社會主義現(xiàn)代化建設(shè)中，社會的各個方面都在發(fā)生改變，因此需要新的規(guī)則、新的法律來規(guī)范社會秩序。相比舊中國，新時期我們在移植西方法律時就比較容易，這是因為我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的發(fā)展，使得我們的生產(chǎn)生活方式越來越接近西方，西方法律概念也更接近我國實際。因此，法律移植不能只關(guān)注法理概念，更應(yīng)關(guān)注社會的轉(zhuǎn)型與變遷。

（三）法律移植與社會主義法制。（1）法律移植對于社會主義法制的已有價值。法律移植對于社會主義法制的已有價值，源于中國的歷史環(huán)境，幾千年以來，由于封建經(jīng)濟(jì)自給自足的封閉性，中國的傳統(tǒng)法律在發(fā)展上更多的是靠自身的力量，很少受到與外來法律的影響。但是，近代以來西方資本主義國家迅速發(fā)展，中國閉關(guān)鎖國的大門被打開，在探索近代化的道路上，中國開始向西方發(fā)達(dá)國家學(xué)習(xí)。在法制建設(shè)方面，西方法制也開始通過移植進(jìn)入我國。當(dāng)時西方國家的法制經(jīng)過幾個世紀(jì)的發(fā)展，已經(jīng)成為法制領(lǐng)域的主導(dǎo)。中國法制的相對落后和西方法制的主導(dǎo)地位，決定了中國必須要對西方法律進(jìn)行移植。

（2）法律移植對于社會主義法制的應(yīng)有價值。應(yīng)有價值取決于中國法制現(xiàn)代化的價值取向，比較合理的是多元價值取向，法律移植有助于這種多元取向的實現(xiàn)。法律移植應(yīng)當(dāng)采取自主而理性的方式。首先，自主的方式可以使我們理性處理移植法律和本地實際的關(guān)系，不會盲目的一味西化，摒棄本土法律。這樣既能移植西方先進(jìn)的法制資源，也能繼承保留本國的法制資源。其次，國際化也是我國法制現(xiàn)代化的價值取向，在對西方法律移植的過程中，我們可以充分吸收西方國家優(yōu)秀的法制資源和制度；同時在世界法制的系統(tǒng)中加入我國的法制資源，實現(xiàn)真正的國際化法。最后，自主的法律移植還要求更為理性地對待法制的本土資源，理性的對待本土法制資源，不應(yīng)該固步自封、也不應(yīng)全盤摒棄，而是應(yīng)該學(xué)習(xí)外來資源，推動本土資源的與時俱進(jìn)。

結(jié)語：改善社會主義法制建設(shè)的現(xiàn)狀不是短時間的事，它是我國的現(xiàn)代化建設(shè)的重要一環(huán)，是一個長期的過程。同時，它也不僅僅涉及法制這部分的工作，而是一個系統(tǒng)性的工作，涉及經(jīng)濟(jì)、社會、文化、立法等各部分。這些工作中最根本的是要注意大力發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)，正如馬克思所說：“只有毫無歷史知識的人才不知道：君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件，并且從來不能向經(jīng)濟(jì)條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已?！?/p>

參考文獻(xiàn)：

[1] 費孝通.鄉(xiāng)土中國[M].北京：北京大學(xué)出版社，2012

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[3] 賀雪峰.新鄉(xiāng)土中國：轉(zhuǎn)型期鄉(xiāng)村社會調(diào)查筆記[M].桂林：廣西師范大學(xué)出版社，2003