無法拒絕的委托

2001年王平剛滿18歲，自小抱有從軍愿望的他參了軍。入伍后憑借出色的表現(xiàn)，部隊(duì)決定對其予以嘉獎(jiǎng)。但就在嘉獎(jiǎng)令即將頒發(fā)的時(shí)候，一張拘留證和一副冰冷的手銬擺在了他面前。

原來，初中畢業(yè)后，王平和朋友陳濤等六人到當(dāng)?shù)匾凰腼儗W(xué)校上學(xué)。2000年7月在學(xué)校的安排下，他們開始在一家飯店實(shí)習(xí)。這家飯店的后廚有一個(gè)名叫任倩的女孩兒，比他們大幾歲，性格比較開朗。工作之余，大家經(jīng)常一起出去玩。

2001年年初，任倩的母親到公安局報(bào)案，稱自己的女兒被王平、陳濤等六人輪奸，且已懷有4個(gè)多月的身孕。

這起案件被定性為特大惡性案件，媒體將此案作為教育未成年人的反面教材進(jìn)行了報(bào)道，以此呼吁社會(huì)對未成年人犯罪問題的關(guān)注，在社會(huì)上引起了強(qiáng)烈反響?？紤]到本案的社會(huì)影響，法院決定由主管刑事審判工作的副院長親自擔(dān)任審判長。

2001年9月，我正在武漢參加一個(gè)會(huì)議，助理給我打來電話，說有一個(gè)中年婦女到所里找我，想請我為一起強(qiáng)奸案件的被告人辯護(hù)。

強(qiáng)奸案件不好辦，這是業(yè)內(nèi)人的共識(shí)。因?yàn)閺?qiáng)奸案件除了少數(shù)情況能提取到物證，比如精液、精斑以外，往往只有被害人的陳述和被告人的供述作為證據(jù)。通常情況下，被告人要么不承認(rèn)與被害人發(fā)生過性行為，要么就說女方是自愿的。而在司法實(shí)踐中，只要被害人指認(rèn)發(fā)生性行為的時(shí)候是違背她的意志，被告人的辯解就很難被采信。

因?yàn)檫@種案件的辯點(diǎn)很難找，再加上我正在外地出差，于是讓助理婉言推辭了她。

沒想到出差回來后，王平的母親，一個(gè)身材消瘦、面容憔悴的女人跪倒在我的面前，流著淚對我說：“羅律師，我終于找到您了，求求您救救我兒子吧，他才18歲呀！”我連忙把她扶了起來。

案件疑點(diǎn)頗多

起訴書指控：2000年8月，王平、陳濤等六名被告人在王平的家里輪奸被害人任倩，并導(dǎo)致其懷孕，王平被列為第一被告人。

我翻看了一下案卷材料，被害人稱其與六名被告人發(fā)生性行為是被強(qiáng)迫的，而六名被告人對起訴指控的犯罪事實(shí)也供認(rèn)不諱，承認(rèn)了強(qiáng)迫被害人與他們發(fā)生性行為的犯罪事實(shí)，供證基本一致。依據(jù)現(xiàn)行刑法的規(guī)定，強(qiáng)奸罪的法定刑是3至10年有期徒刑，而只要是兩人以上輪奸，將從重處罰，應(yīng)判處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。盡管未成年人不會(huì)被判處死刑，但鑒于本案是六人輪奸，犯罪情節(jié)比較惡劣，將要承擔(dān)的刑罰很可能會(huì)很重。

看到這里，我不免有些擔(dān)心自己接這個(gè)案子是不是有些感情用事。我覺得本案的辯護(hù)空間不大，而且聽說被害人家里鬧得很兇，社會(huì)輿論都倒向被害人一方。

但是，從律師的職責(zé)考慮，只要接受了當(dāng)事人的委托，就應(yīng)當(dāng)從維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的角度，全方位地提出一切有利于被告人的辯護(hù)意見，不能輕言放棄。做律師以后，我遇到的棘手案件太多了，每一次遇到困難，我都會(huì)不停地鼓勵(lì)自己：“努力未必成功，但我仍需努力?！?/p>

經(jīng)過認(rèn)真仔細(xì)比對，我發(fā)現(xiàn)了看似完整的證據(jù)當(dāng)中的矛盾：六名被告人都承認(rèn)在王平家與被害人發(fā)生過性關(guān)系，但仔細(xì)看六個(gè)人的供述，在案發(fā)的具體時(shí)間、地點(diǎn)、手段以及發(fā)生性關(guān)系的順序、姿勢上有矛盾點(diǎn)，甚至對被害人當(dāng)時(shí)穿的是裙子還是褲子都無法統(tǒng)一。這是為什么呢？是被告人記憶的錯(cuò)誤還是有其他原因？

帶著疑問，我會(huì)見了王平。對我提出的這個(gè)問題，王平好久都沒說話?？吹竭@個(gè)剛滿18歲、從部隊(duì)被帶到看守所的孩子，我的心縮緊了。我對他說：“孩子啊，你為什么要做這么傻的事?。俊蓖跗窖廴喊l(fā)紅，對我說：“羅阿姨，我錯(cuò)了！其實(shí)是那個(gè)女的主動(dòng)的，我們六個(gè)人和任倩不止一次發(fā)生過關(guān)系，有五六次吧，每一次都是她提出要和我們干那種事的?！?/p>

“那你為什么說只有一次？”我接著問道。

“別人告訴我，說一次能判輕一點(diǎn)。羅阿姨，我知道錯(cuò)了，以后我再也不敢了?！甭牭竭@里，我的疑問有了答案：幾個(gè)被告人供述不一致的原因，在于幾個(gè)人供述的根本就不是同一次發(fā)生的事情。

被告人家屬不滿我的發(fā)問

會(huì)見王平后，我一直在想：如果任倩是自愿的，那么她為什么要報(bào)案？

王平的父親告訴我：“任倩懷孕被她媽媽發(fā)現(xiàn)后，曾找到我們要求私了。由于任倩家人提出要40萬元，我們幾家的家庭條件都不怎么好，拿不出這40萬元，就沒談成?！?/p>

2001年10月的一天，我記得是一個(gè)星期二。因?yàn)槭俏闯赡耆税讣?，法院不公開審理此案，只允許被告人的監(jiān)護(hù)人參加旁聽。當(dāng)六名未成年被告人被押上法庭的時(shí)候，我聽到了旁聽席上的抽泣聲。

審判長法槌一敲宣布開庭。公訴人宣讀起訴書后，向王平等六名被告人訊問。接著，辯護(hù)人向被告人發(fā)問。作為第一被告人的辯護(hù)人，首先由我向王平發(fā)問。

辯護(hù)人：你與任倩是在什么時(shí)候認(rèn)識(shí)的？

王平：2000年7月。學(xué)校安排我們到飯店實(shí)習(xí)，在后廚干活兒，任倩在后廚擇菜，所以我們認(rèn)識(shí)了。

辯護(hù)人：你是什么時(shí)候當(dāng)兵的？

王平：2000年11月份。

辯護(hù)人：在你當(dāng)兵前四個(gè)月里，你一直在飯店實(shí)習(xí)嗎？

王平：對。

辯護(hù)人：起訴指控你們六個(gè)人和任倩在你家發(fā)生性行為是8月份，這之后到你當(dāng)兵前，你見過任倩嗎？

王平：見過。任倩一直在飯店后廚擇菜，整天低頭不見抬頭見的。

辯護(hù)人：除了起訴指控8月份這一起外，你和任倩還有過性行為嗎？

王平：有，起碼有五六次。

此時(shí)，旁聽席上一片嘩然。幾個(gè)被告人家屬十分不滿和憤怒，其他五名被告人也都瞪大了眼睛看著我。我知道他們一定在想：多人輪奸一次，就可以判上10年了。如果輪奸次數(shù)多了，這不是把人往火坑里推嗎？

在法警的制止下，旁聽席才安靜下來。我繼續(xù)發(fā)問。

辯護(hù)人：這五六次都是在什么地方？

王平：我家、任倩家，還有公園。

辯護(hù)人：都有誰參加？

王平：每次都是我們六個(gè)人。

我又一次聽到旁聽席上傳來不滿的聲音，但我還是接著發(fā)問。

辯護(hù)人：每次是誰提出來的？

王平：任倩，她每次都說給我們買好吃的，請我們看電影等，讓我們跟她那個(gè)。

辯護(hù)人：那為什么你在此前只說8月份這一次呢？

王平：因?yàn)樵腥烁嬖V過我們，只有一次，罪會(huì)輕很多，所以就都說只有一次。

庭審持續(xù)了七個(gè)多小時(shí)，審判長宣布休庭，擇日繼續(xù)審理。

走出法庭，這些被告人的家長將他們的不滿發(fā)泄了出來：“羅律師，你到底是為哪邊講話呀？你這不是在害我們的孩子嗎？”他們當(dāng)著我的面，對王平的父母說：“你們找了兩個(gè)多月，怎么找了這么個(gè)律師，趕快換人吧?！蔽覐耐跗礁改傅难凵裰?，也看出了他們的不解和疑慮。我沒有作任何解釋。

被害人，請你出庭

在仔細(xì)考慮分析后，我作出了一個(gè)看似有些冒險(xiǎn)的決定——申請傳被害人任倩出庭。由于被害人是犯罪行為的直接承受者，無論是犯罪結(jié)果還是處理結(jié)果都與其有直接的利害關(guān)系，在陳述時(shí)往往會(huì)摻雜個(gè)人因素，夸大被侵害的事實(shí)，所以讓被害人出庭可能是一個(gè)冒險(xiǎn)的決定。

在強(qiáng)奸案中，因?yàn)楸缓θ说奶厥馇闆r，法院通常不支持律師提出的傳被害人到庭的申請。而王平一案，案發(fā)時(shí)六名被告人均系未成年人，任倩比這六個(gè)孩子至少大6歲，心智相對成熟，而且通過前面的庭審，本案重要事實(shí)部分確實(shí)存有疑點(diǎn)，如強(qiáng)奸次數(shù)等。審判長可能考慮到傳任倩到庭有利于查明案件事實(shí)，我的申請得到了法庭的允許。

如何通過向任倩發(fā)問獲取有利于被告人的信息，關(guān)鍵是要制定好發(fā)問的策略。

認(rèn)定被告人是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，關(guān)鍵看是否違背婦女意志。根據(jù)刑法理論和司法實(shí)踐，要考察雙方平時(shí)的關(guān)系如何，性行為是在什么環(huán)境和情況下發(fā)生的，事情發(fā)生后女方的態(tài)度怎樣以及告發(fā)的原因等作全面的分析。圍繞這些問題，我每天都在思考，如何來設(shè)計(jì)發(fā)問提綱。記得有一天到沈陽開會(huì)，坐了四個(gè)小時(shí)的火車什么也沒干，只想一個(gè)問題，怎么能讓任倩在我看似不經(jīng)意的發(fā)問中說出真相。

第二次開庭，我記得又是個(gè)星期二。

當(dāng)審判長宣布傳被害人任倩出庭作證時(shí)，只見一個(gè)個(gè)子不高、留著短發(fā)、身材略胖的青年女子走進(jìn)了法庭。審判長向其交代了權(quán)利義務(wù)之后，我開始發(fā)問。

按照我的發(fā)問提綱，第一個(gè)問題方向：關(guān)于被害人與被告人之間的關(guān)系。

辯護(hù)人：你是怎么認(rèn)識(shí)王平的？

任倩：他到我們飯店實(shí)習(xí)，在后廚干活兒，我也在后廚擇菜。

辯護(hù)人：后廚共有幾個(gè)人干活兒？

任倩：除了我和他們六個(gè)外還有三個(gè)職工。

辯護(hù)人：他們六個(gè)人和職工們相處得怎樣？

任倩：挺好的，整天低頭不見抬頭見的。

辯護(hù)人：這幾個(gè)實(shí)習(xí)學(xué)生在后廚主要干什么活兒？

任倩：洗碗、切菜等，大部分時(shí)間都是幫我擇菜。

我發(fā)問的語氣一直很平和，好像鄰家人在和任倩嘮家常。

辯護(hù)人：他們一直幫你擇菜嗎？

任倩：是啊。

辯護(hù)人：直到什么時(shí)候？

任倩：實(shí)習(xí)結(jié)束。

辯護(hù)人：那是幾月份？

任倩：他們1月份走的。

辯護(hù)人：他們在后廚實(shí)習(xí)了多長時(shí)間？

任倩：半年，從去年7月份到今年1月份。

辯護(hù)人：這期間你一直在那兒工作？

任倩：是，一直在后廚。

相信法庭一定聽明白了：任倩自稱8月份被輪奸，可是此后和王平他們還在一起工作，沒有任何異常。

按照我的發(fā)問提綱，我轉(zhuǎn)到了第二個(gè)問題方向：關(guān)于事后被害人的態(tài)度。

辯護(hù)人：王平也是1月份離開飯店的嗎？

任倩：不是，他11月份當(dāng)兵走了。

辯護(hù)人：王平參軍之前，他是否送給你禮物？

任倩聽到這兒，一臉的怒氣：禮物？他什么也沒給我。倒是我給了他200元錢。

辯護(hù)人：你為什么要給他錢？

任倩：他跟我要的，說他當(dāng)兵要走了，讓我表示表示。

問到這里，大家也應(yīng)該聽明白了：王平是在2000年11月到部隊(duì)的，而任倩報(bào)案時(shí)稱自己被輪奸的時(shí)間是2000年的8月，顯然任倩給王平錢應(yīng)該是在她所謂的“被輪奸”之后。

事后，王平的媽媽問我：“羅律師，你平時(shí)說話聲音挺響亮，但是在向任倩發(fā)問的時(shí)候怎么聲音不大，語氣也特別溫和？”這其實(shí)也是一個(gè)技巧，就是向?qū)δ惚в芯璧谋缓θ税l(fā)問的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)避免情緒化，不要態(tài)度蠻橫、語氣強(qiáng)硬甚至譏諷嘲弄、尖酸刻薄，而是要用平和的語氣，用談話式的風(fēng)格向他們發(fā)問，可能會(huì)取得很好的效果。

我轉(zhuǎn)移到了第三個(gè)問題方向：關(guān)于報(bào)案原因。

辯護(hù)人：你被他們強(qiáng)奸后，告訴你家里人了嗎？

任倩：沒有，我怕他們生氣，讓他們丟臉。

辯護(hù)人：后來他們知道了嗎？

任倩：知道了。

辯護(hù)人：怎么知道的？

任倩：我懷孕了，被我媽發(fā)現(xiàn)了，我就跟她說了。

辯護(hù)人：你媽什么反應(yīng)？

任倩：她非常生氣。

辯護(hù)人：你是幾月份告訴你媽的？

任倩：11月份左右。

辯護(hù)人：這期間你們采取了什么措施沒有？

任倩：我媽當(dāng)時(shí)想私了，不想把事情鬧大，怕我以后沒臉見人。

辯護(hù)人：你媽把問題解決了嗎？

任倩：我媽說沒有搞成，后來就報(bào)案了。

發(fā)問到這里，應(yīng)該說很順利?？墒?，本案的關(guān)鍵是看性行為當(dāng)時(shí)是否違背任倩的意志，當(dāng)然我們不可能直接從任倩那里得到“同意”或“我愿意”的答復(fù)。要想推翻她的陳述，只能從細(xì)節(jié)人手。有些細(xì)節(jié)是被害人沒有準(zhǔn)備的，旁敲側(cè)擊，穿插迂回，讓她在無準(zhǔn)備、不經(jīng)意間露出破綻，所以這是一個(gè)關(guān)鍵的發(fā)問。

我充分利用了會(huì)見王平時(shí)，曾無意間獲取的一個(gè)細(xì)節(jié)，圍繞這個(gè)細(xì)節(jié)，精心地設(shè)計(jì)了我的發(fā)問。

辯護(hù)人：他們在什么地方強(qiáng)奸的你？

任倩：他們把我推倒在床上，一個(gè)人把著我胳膊，一個(gè)人把著我的腿，我動(dòng)不了，王平就上來了。

辯護(hù)人：床上面有被子嗎？

任倩：沒有，只有床單。

辯護(hù)人：那你是躺在床單上嗎？

任倩：不是，那上面還有個(gè)枕頭。

辯護(hù)人：枕頭上還有什么？

任倩：手紙。

辯護(hù)人：枕頭上為什么要放手紙?。?/p>

任倩：怕把枕頭弄臟了。

辯護(hù)人：誰放的？

任倩：我。

脫口而出的一個(gè)“我”字出賣了任倩。旁聽席傳來的“唏噓”聲，使任倩意識(shí)到自己掉入陷阱里了，但是她想改口已經(jīng)晚了。

辯護(hù)人：審判長，發(fā)問完畢！

這一天的法庭調(diào)查又進(jìn)行了六個(gè)小時(shí)，審判長宣布休庭。辯護(hù)觀點(diǎn)一錘定音

第三次開庭，還是一個(gè)星期二。

我當(dāng)庭宣讀了王平父親的證言，證實(shí)任倩的家人在任倩報(bào)案前曾找過王平的父母要求私了的經(jīng)過。其他幾名被告人的辯護(hù)人也提交了相應(yīng)的證據(jù)。

舉證完畢，審判長宣布法庭調(diào)查結(jié)束，進(jìn)行法庭辯論。控辯雙方圍繞到底是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，進(jìn)行了激烈的辯論。

在發(fā)表辯護(hù)詞時(shí)，我強(qiáng)調(diào)指出，不能因?yàn)槿钨粦言袌?bào)案，且一口咬定被強(qiáng)奸，就認(rèn)定被告人構(gòu)成強(qiáng)奸罪。庭審調(diào)查過程當(dāng)中，辯護(hù)人通過向任倩發(fā)問已經(jīng)證實(shí)：任倩和王平等人自2000年7月相識(shí)，直到王平當(dāng)兵這四個(gè)多月的時(shí)間里，他們關(guān)系一直很好。8月，任倩和王平等人發(fā)生性行為后，還在一起工作，任倩沒有任何異常。11月王平參軍入伍前，任倩還送給他200元錢。而據(jù)王平當(dāng)庭說，他們與任倩發(fā)生性關(guān)系有五六次之多，每一次都是任倩提出的。

本案案發(fā)的原因是不正常的，如果任倩真的是被王平等人輪奸的，那她和她的家人為什么不及時(shí)報(bào)案，而是在案發(fā)后四個(gè)多月才報(bào)案呢？真正的原因是任倩的母親向被告人家里提出私了未果的情況下才報(bào)案。這一事實(shí)有王平父親等被告人家屬的證言、任倩的陳述予以印證。

綜觀全案，辯護(hù)人認(rèn)為王平在主觀上沒有強(qiáng)奸的故意，客觀上沒有實(shí)施強(qiáng)奸的行為，王平等人和任倩發(fā)生性行為沒有違背任倩的意志，王平的行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。其他被告人的辯護(hù)律師也都有理有據(jù)地提出了自己的辯護(hù)觀點(diǎn)。

辯論結(jié)束后，六名被告人作了最后陳述，審判長宣布休庭，擇日宣判。

本案的開庭審理到這里就結(jié)束了。每一次開庭，不僅僅考驗(yàn)著被告人，對被告人的家屬也是一種巨大的折磨。當(dāng)警車押著六個(gè)孩子離開法院駛向看守所時(shí)，孩子們的父母跟著警車奔跑，邊跑邊呼喊著自家孩子的名字，一直跑到實(shí)在跟不上、看著警車消失在路的盡頭，他們才絕望地停下腳步，有的跪在地上，有的仰天哭喊，發(fā)出撕心裂肺的呼喚，那一幕幕場景讓人刻骨銘心。

陳濤的奶奶知道孫子被關(guān)在看守所，禁不住刺激撒手人寰了；還有一名被告人的母親經(jīng)受不住打擊和壓力精神失常，整天站在一個(gè)十字路口等她兒子回來。

一起強(qiáng)奸案讓幾個(gè)家庭陷入命運(yùn)的漩渦，給幾個(gè)孩子的前途蒙上了陰影。我們都在期待，期待著一個(gè)公正的判決。

2002年3月的一天，一個(gè)難忘的日子。法院依法公開宣判，六名被告人無罪。

羅力彥的辯護(hù)攻略：LINK如何向被害人發(fā)問

從古羅馬開始，法學(xué)就被認(rèn)為是“神與人的學(xué)問，公平與善良的藝術(shù)”，寄托著人類對一個(gè)更美好社會(huì)的向往和追求。法學(xué)的藝術(shù)是人類的理想，提高辯護(hù)藝術(shù)是律師接近這一理想的現(xiàn)實(shí)路徑。

辯護(hù)藝術(shù)是一項(xiàng)綜合的技能，涵蓋質(zhì)證藝術(shù)、舉證藝術(shù)、發(fā)問藝術(shù)、抗辯藝術(shù)等方面。具體到這個(gè)案子主要涉及的是發(fā)問藝術(shù)。

因?yàn)槿钨皇菆?bào)案人，所以，她一定會(huì)堅(jiān)持發(fā)生性行為是違背了她的意志的，也就是這六名少年強(qiáng)行將她輪奸了。

在這個(gè)時(shí)候，你要向她發(fā)問，她肯定會(huì)固守一條，那就是“不愿意”“不同意”。辯護(hù)律師想得到的是實(shí)話，可是因?yàn)榻鋫湫睦?，被害人往往不?huì)對辯護(hù)人吐露實(shí)情。

當(dāng)然，就像所有的被害人不會(huì)承認(rèn)“我是愿意的”一樣，沒有一個(gè)律師會(huì)愚蠢到直接向她們提出這個(gè)問題。因?yàn)楸缓θ肆⒖虝?huì)猜出你的意圖或者對你的提問有所警覺，進(jìn)而有意回避你的提問或直接作出否定的答復(fù)，那樣，你將永遠(yuǎn)無法得到真相。所以，要想讓她們不回避這種問題，你必須以技巧智取。

什么技巧呢？重要的是設(shè)計(jì)好發(fā)問提綱。要完成這一任務(wù)，所需要的不是一個(gè)問題，而是一系列的問題，并且是一系列導(dǎo)向你所希望的答案的問題。

這一系列問題中的每一個(gè)問題都環(huán)環(huán)相扣，最終指向你要的結(jié)論。即使不能得到你所要的滿意的答案，法庭通過你帶有方向性的問題，也能得出一個(gè)合理的判斷。

特別是，通過設(shè)計(jì)發(fā)問，讓被害人在不知不覺中自己講出事件的真相，這才能體現(xiàn)出辯護(hù)律師“辯”的智慧。在獲得了被害人真實(shí)的答復(fù)后，要馬上結(jié)束發(fā)問或轉(zhuǎn)換到其他問題以轉(zhuǎn)移被害人的注意力，切忌重復(fù)或強(qiáng)化這個(gè)問題。

如本案中，關(guān)于王平參軍前任倩給他200元錢一事，如果我直接問任倩：“王平當(dāng)兵前你給他禮物了嗎？”任倩可能會(huì)迅速反應(yīng)作出否定的答案。可是我轉(zhuǎn)換方式問：“王平是否送給你禮物？”她就不能從防御的角度考慮而道出實(shí)情。

發(fā)問時(shí)間是有限的，律師需要在有限的時(shí)間里作出迅速、及時(shí)并最有利的選擇。只有通過整理、調(diào)整提綱的過程，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問題并及時(shí)解決問題，才有可能在法庭上把握好機(jī)會(huì)，揭示出真相。

這里要補(bǔ)充的一點(diǎn)是，涉及多個(gè)被害人出庭的案件，如詐騙和傷害案件，律師在被害人出庭的順序上都要有所安排。要按照法官易于理解、接受和記憶的順序來設(shè)計(jì)排序。

美妙的音樂與噪音構(gòu)成的音符雖然相同，因音符出現(xiàn)的順序和排列不一，給人感覺截然不同。石墨和金剛石的構(gòu)成元素雖然相同，因排列的秩序不一，價(jià)值也有著天壤之別。一個(gè)好的律師應(yīng)善于通過正確的組合證據(jù)、出示證據(jù)、安排發(fā)問，來達(dá)到最佳的向法庭證明問題的目的。

藝術(shù)的高超來自修煉，發(fā)問技巧的運(yùn)用需要積累。律師不可能在紙上習(xí)得這一藝術(shù)，而要通過不斷地出庭來總結(jié)。法律是一門實(shí)踐的科學(xué)，離開了實(shí)踐，法律也就徒有其名了。同樣，法庭辯論藝術(shù)也絕非書本所能夠得到的。就如伯基特大法官所言：“沒有出庭，什么都無從談起?！?