鄭艷格 蘇星宇

（050024 河北師范大學(xué)法政與公共管理學(xué)院 河北 石家莊）

《刑法修正案（九）》涉未成年人條款探析

鄭艷格 蘇星宇

（050024 河北師范大學(xué)法政與公共管理學(xué)院 河北 石家莊）

未成年人犯罪問(wèn)題的研究一直是刑法學(xué)界重點(diǎn)研究的領(lǐng)域，2015年11月1日《刑法修正案九》正式頒布實(shí)施，其中有七項(xiàng)修改都涉及到了未成年人，這些條文的修改，加大了對(duì)未成年人的保護(hù)力度，進(jìn)一步完善了對(duì)未成年人權(quán)益的刑法保護(hù)。符合我國(guó)刑事政策改革的趨勢(shì)和要求，符合當(dāng)今世界對(duì)未成年人加大保護(hù)的趨勢(shì)，同時(shí)也貫徹了人道主義精神。

《刑法修正案（九）》；未成年人；權(quán)益保護(hù)；合理性

一、《刑法修正案九）》涉未成年人條款修訂的具體內(nèi)容

（一）校車超載、超速行為入刑，保障學(xué)生人身安全

原條款第一百三十三條之一，在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

將刑法第一百三十三條之一修改為：“在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車，有下列情形之一的，處拘役，并處罰金：（一）追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的；（二）醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的；（三）從事校車業(yè)務(wù)或者旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過(guò)額定乘員載客，或者嚴(yán)重超過(guò)規(guī)定時(shí)速行駛的；（四）違反危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品的，危及公共安全的。機(jī)動(dòng)車所有人、管理人對(duì)前款第三項(xiàng)、第四項(xiàng)行為負(fù)有直接責(zé)任的，依照前款的規(guī)定處罰。有前兩款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

（二）擴(kuò)大了強(qiáng)制猥褻婦女罪的犯罪對(duì)象

原條款第二百三十七條，以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。

將刑法第二百三十七條修改為：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，或者有其他惡劣情節(jié)的，處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰。”

（三）收買被拐賣兒童行為一律入刑

原條款第二百四十一條第六款，收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對(duì)被買兒童沒(méi)有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以不追究刑事責(zé)任。

將刑法第二百四十一條第六款修改為：“收買被拐賣的婦女、兒童，對(duì)被買兒童沒(méi)有虐待行為，不阻礙對(duì)其進(jìn)行解救的，可以從輕處罰；按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，可以從輕或者減輕處罰。

（四）規(guī)定了虐待罪自訴轉(zhuǎn)公訴的特殊情形

原條款第二百六十條，虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。第一款罪，告訴的才處理。

將刑法第二百六十條第三款修改為：“第一款罪，告訴的才處理，但被虐待的人沒(méi)有能力告訴，或者因受到強(qiáng)制、威嚇無(wú)法告訴的除外。

（五）擴(kuò)大了虐待罪的犯罪主體

在刑法第二百六十條后增加一條，作為第二百六十條之一：“對(duì)未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)職責(zé)的人虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)的人，情節(jié)惡劣的，處三年以下有期徒刑或者拘役。有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

（六）擴(kuò)大組織他人賣淫或者強(qiáng)迫他人賣淫情節(jié)嚴(yán)重的規(guī)定

原條款第三百五十八條，組織他人賣淫或者強(qiáng)迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）組織他人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重的；（二）強(qiáng)迫不滿十四周歲的幼女賣淫的；（三）強(qiáng)迫多人賣淫或者多次強(qiáng)迫他人賣淫的；（四）強(qiáng)奸后迫使賣淫的；（五）造成被強(qiáng)迫賣淫的人重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的。有前款所列情形之一，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣淫行為的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

將刑法第三百五十八條修改為：“組織、強(qiáng)迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。組織、強(qiáng)迫未成年人賣淫的，依照前款的規(guī)定從重處罰。犯前兩款罪，并有殺害、傷害、強(qiáng)奸、綁架等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣淫行為的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

（七）廢除嫖宿幼女罪，以強(qiáng)奸罪從重處罰

刪除第三百六十條第二款，嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金的規(guī)定。

二、《刑法修正案（九）》對(duì)未成年人條款修改的合理性

（一）加強(qiáng)對(duì)學(xué)生人身安全的保護(hù)

近年來(lái)，校車安全事故頻發(fā)，校車安全成為近幾年社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)問(wèn)題，安全隱患主要是超速和超載。2014年4月23日，廣西來(lái)賓市交警二大隊(duì)的民警，在該市橋鞏鄉(xiāng)查獲了一輛核載11人，實(shí)載52人的面包車。除了開(kāi)車的司機(jī)外，其余51人都是小學(xué)生，他們被塞進(jìn)擁擠的車廂內(nèi)，幾乎動(dòng)都不能動(dòng)。同一天，交警部門還查獲了另一輛超載小學(xué)生的面包車。這輛車的超載情況也相當(dāng)驚人，核載8人，卻坐了32名小學(xué)生。未成年人是祖國(guó)的希望，民族的未來(lái)。未成年人生理心理不成熟，缺乏自我保護(hù)意識(shí)，生命健康權(quán)容易受到侵害，校車作為接送學(xué)生上下學(xué)的交通工具，校車的安全不容忽視，校車事故危害學(xué)生的生命健康權(quán)，危害社會(huì)安全和穩(wěn)定?！缎谭ㄐ拚福ň牛芬?guī)制校車的超載超速行為體現(xiàn)了對(duì)未成年人的社會(huì)保護(hù)。高度重視校園安全，保護(hù)弱勢(shì)群體，有利于維護(hù)和實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義，有利于構(gòu)建安定有序的和諧社會(huì)。

（二）彌補(bǔ)強(qiáng)制猥褻男童特殊年齡段的空白

我國(guó)《刑法》中規(guī)定的強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪、猥褻兒童罪保護(hù)了未成年人和成年女性的身心健康和人格尊嚴(yán)，對(duì)不滿十四周歲的未成年人實(shí)施猥褻的行為按照猥褻兒童罪處罰。對(duì)已滿十四周歲不滿十八周歲的未成年女性實(shí)施猥褻的行為按照強(qiáng)制猥褻婦女罪處罰。但是對(duì)已滿十四周歲不滿十八周歲的男性未成年人實(shí)施性侵害行為在法律上一直是個(gè)空白，不受刑法的保護(hù)，導(dǎo)致實(shí)踐中發(fā)生的已滿十四周歲男性未成年人遭受性侵害案件無(wú)法得到刑法的追究。根據(jù)舊刑法的規(guī)定，強(qiáng)暴或猥褻14-18周歲的男童的行為，以流氓罪定罪處罰，但新刑法取消了流氓罪的規(guī)定，不僅不利于對(duì)男性未成年人的保護(hù)，而且極其容易導(dǎo)致一些受害人由于得不到法律保護(hù)而采取極端的自行報(bào)復(fù)的方式，影響社會(huì)整體的安全和穩(wěn)定。《刑法修正案（九）》的規(guī)定彌補(bǔ)了這一法律空白，對(duì)已滿十四周歲不滿十八周歲的男性未成年人給予了刑法上的保護(hù)。

（三）有效遏制收買兒童的行為

刑法此前的規(guī)定對(duì)收買被拐兒童者的處罰偏弱，對(duì)于收買被拐兒童者，只要沒(méi)有虐待行為或阻礙解救，可以不予追究刑事責(zé)任，實(shí)踐中絕大多數(shù)收買兒童者沒(méi)有被追究刑事責(zé)任，客觀上助長(zhǎng)了收買行為。買方市場(chǎng)的存在是拐賣兒童屢打不絕的主要原因。加大對(duì)收買兒童的懲處力度，對(duì)于收買行為具有強(qiáng)有力震懾作用，長(zhǎng)久來(lái)看可以減少需求，從源頭上減少拐賣兒童的發(fā)生。今年5月27日，最高檢出臺(tái)了《檢察機(jī)關(guān)加強(qiáng)未成年人司法保護(hù)八項(xiàng)措施》，對(duì)于拐賣未成年人等行為，堅(jiān)持零容忍態(tài)度，依法從嚴(yán)從快批捕、起訴，加大指控犯罪力度，充分發(fā)揮法律威懾和震懾作用。

（四）拓寬虐待罪中未成年人的救濟(jì)渠道

我國(guó)的《刑事訴訟法》把虐待罪規(guī)定為自訴案件，從現(xiàn)實(shí)角度來(lái)說(shuō)，這種自訴規(guī)定存在一定問(wèn)題。首先，受虐待的客體大都是弱勢(shì)群體中的婦女、兒童、老人，特別是兒童，屬于無(wú)行為能力或者限制行為能力人，讓這些人自訴，顯然是難以實(shí)現(xiàn)的，他們甚至不懂得什么叫自訴，更不知用法律武器維護(hù)自身的合法權(quán)益，即使知道，在拳腳棍棒之下，他們也不敢大膽的主張自己的權(quán)利。2012年5月6日，山西某縣7歲女孩小然（化名）被繼母李某虐待致死。5月6日，李某在打死小然后出逃，小然死時(shí)體無(wú)完膚，淤青和煙頭燙傷疤痕隨處可見(jiàn)，腸子被打斷。這起虐待案件其實(shí)只是家庭虐待中的一個(gè)典型案例。近年來(lái)，媒體頻現(xiàn)虐待案例?，F(xiàn)實(shí)生活中，由于這類案件的特殊性、隱蔽性，以及虐待案件的自訴限定，使施虐者長(zhǎng)期逍遙法外，而受害者因處于弱勢(shì)地位，孤立無(wú)助，飽受摧殘?！缎谭ㄐ拚福ň牛返念C布彌補(bǔ)了這一缺陷，在被虐待者無(wú)力自救時(shí)，檢察機(jī)關(guān)通過(guò)提起公訴打擊虐待行為，有利于更全面更及時(shí)地維護(hù)被害人的合法權(quán)益，彰顯社會(huì)的公平正義。

（五）全面維護(hù)虐待罪中未成年人的合法權(quán)益

近年來(lái)，教師虐童案頻繁發(fā)生，被媒體曝光的教師虐童案件數(shù)不勝數(shù)。教師群體對(duì)兒童實(shí)施傷害的案件造成了極其惡劣的社會(huì)影響。對(duì)這類行為，理應(yīng)予以嚴(yán)懲，以預(yù)防類似事件的發(fā)生。但是在司法實(shí)踐中，原有虐待罪的主體為家庭成員，而教師等人員不符合虐待罪的主體條件。刑法并沒(méi)有相應(yīng)的罪名去規(guī)制這類行為，客觀上縱容了實(shí)施虐待的主體，導(dǎo)致類似案件頻發(fā)。例如，浙江溫嶺教師虐童案件，2012年10月24日浙江溫嶺發(fā)生一起民辦幼兒園老師雙手拎男童雙耳、致其雙腳離地的事件。相關(guān)照片在網(wǎng)上曝光后，引發(fā)強(qiáng)烈社會(huì)關(guān)注。當(dāng)事老師顏某隨即被辭退。溫嶺市公安局10月25日立案，并對(duì)其采取刑事拘留強(qiáng)制措施，10月29日提請(qǐng)溫嶺市人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。警方經(jīng)深入偵查，認(rèn)為涉案當(dāng)事人顏某不構(gòu)成犯罪，現(xiàn)依法撤銷刑事案件，對(duì)其作出行政拘留十五日的處罰，羈押期限折抵行政拘留。溫嶺警方16日依法釋放了顏某。該案件中，顏某的嚴(yán)重虐待行為因?yàn)樾谭ㄉ蠜](méi)有相關(guān)罪名規(guī)制，所以只受到了行政處罰，引發(fā)了社會(huì)的強(qiáng)烈不滿?！缎谭ㄐ拚福ň牛返念C布擴(kuò)大了虐待的主體范圍，將非家庭成員之間的虐待行為納入刑法保護(hù)的范圍。進(jìn)一步加大了對(duì)弱勢(shì)群體的保護(hù)，促進(jìn)社會(huì)公平正義，維護(hù)社會(huì)安定和諧。

（六）組織強(qiáng)迫賣淫罪中，擴(kuò)大了未成年人的保護(hù)范圍

賣淫行為一直是我國(guó)法律嚴(yán)令禁止的行為，組織、強(qiáng)迫他人賣淫行為更是我國(guó)刑法明確處罰的犯罪行為。在該罪下，情節(jié)嚴(yán)重的情形之一為強(qiáng)迫不滿十四周歲的幼女賣淫的，對(duì)于已滿十四周歲不滿十八周歲的未成年人則按照一般犯罪處理，沒(méi)有體現(xiàn)刑法對(duì)未成人的保護(hù)，不符合當(dāng)今社會(huì)的趨勢(shì)?！缎谭ㄐ拚福ň牛穼⑴f條文下的不滿14周歲幼女修改為未成年人，量刑上，舊條文中強(qiáng)迫未滿14周歲的幼女賣淫的為加重犯，新條文下修改為組織、強(qiáng)迫未成年賣淫的為從重處罰情節(jié)擴(kuò)大了未成年人的保護(hù)范圍。這一修改，完善了我國(guó)刑法對(duì)未成年人的保護(hù)，體現(xiàn)了人道主義精神，符合世界關(guān)于未成年人保護(hù)的發(fā)展趨勢(shì)。

（七）保護(hù)幼女的身心健康

備受爭(zhēng)議的嫖宿幼女罪在實(shí)施18年后，從刑法中刪除。1997年《刑法》修定時(shí)，嫖宿幼女罪從強(qiáng)奸罪中分離出來(lái)，成為一個(gè)單獨(dú)的罪名。該款規(guī)定：嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。至于其立法本意，全國(guó)人大常委會(huì)法工委刑法室在當(dāng)年編著的《中華人民共和國(guó)刑法釋義》中指出，此舉是為了嚴(yán)厲打擊嫖宿幼女的行為，保護(hù)幼女的身心健康和正常發(fā)育。但該罪名實(shí)施后受到爭(zhēng)議。不少學(xué)者建議廢除嫖宿幼女罪，認(rèn)為該罪名的設(shè)立和適用，無(wú)形中將幼女分為賣淫幼女與一般幼女，對(duì)受害幼女有污名化的嫌疑，不利于對(duì)幼女身心健康的保護(hù)，而且也不符合《兒童權(quán)利公約》所確立的“兒童最大利益”原則。此外，不滿14周歲的幼女，由于在身體、心智上不成熟和社會(huì)經(jīng)歷的缺乏，根本不具備決定性行為的能力，不能表達(dá)自己真實(shí)的意愿。

嫖宿幼女罪的設(shè)立被指成權(quán)錢階層“保護(hù)傘”。2008年以來(lái)，專家和學(xué)者相繼提出，設(shè)置嫖宿幼女罪不利于保護(hù)未成年人，呼吁廢除嫖宿幼女罪。嫖宿幼女罪最大的爭(zhēng)議點(diǎn)在于同罪不同罰。按照現(xiàn)行刑法，奸淫幼女是強(qiáng)奸罪的法定從重情節(jié)，最高刑可至死刑；而嫖宿幼女罪的法定刑責(zé)僅為5年至15年的有期徒刑。嫖宿幼女罪久未取消的一個(gè)重要原因是，嫖宿幼女罪和強(qiáng)奸罪的量刑輕重存有爭(zhēng)議。近年發(fā)生的多起公職人員性侵幼女案，涉案的公職人員多按嫖宿幼女罪定罪。以貴州習(xí)水案為例，涉案的5名公職人員都是按嫖宿幼女罪量刑。強(qiáng)奸罪的最高刑可判死刑，而嫖宿幼女罪的最高刑只是有期徒刑15年。所以主張廢除該罪的人認(rèn)為，嫖宿幼女罪導(dǎo)致了對(duì)侵害人的輕判，成為權(quán)錢階層的“保護(hù)傘”和“免死牌”。

司法實(shí)踐表明，嫖宿幼女罪不僅沒(méi)有遏制犯罪行為，反而在客觀上助長(zhǎng)了賣淫團(tuán)伙引誘和強(qiáng)制未成年女童賣淫，也讓更多的不法分子將罪惡之手伸向未成年女童。嫖宿幼女罪的廢除，有利于更好的保護(hù)幼女的身心健康，在法律上制止賣淫團(tuán)伙引誘和強(qiáng)制未成年女童賣淫，有效遏制不法分子強(qiáng)迫幼童賣淫。