周月

摘 要：文章探討我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》及2003年《婚姻登記條例》中的協(xié)議離婚制度，闡述協(xié)議離婚制度的歷史演變，考察現(xiàn)行協(xié)議離婚制度現(xiàn)狀，分析其不足及原因，提出修改協(xié)議離婚的標(biāo)準(zhǔn)，引入司法確認(rèn)程序，明確離婚協(xié)議效力及恢復(fù)協(xié)議離婚審查期的建議。

關(guān)鍵詞：協(xié)議離婚；訴訟離婚；司法確認(rèn)；審查期

一、我國(guó)協(xié)議離婚制度的歷史演變

（一）1950年《婚姻法》中協(xié)議離婚制度。1950年《婚姻法》規(guī)定，男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚?；橐霎?dāng)事人應(yīng)向區(qū)人民政府登記，領(lǐng)取離婚證；區(qū)人民政府查明確系雙方自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題確有適當(dāng)處理時(shí)，應(yīng)發(fā)給離婚證。1950年《婚姻法》實(shí)行后的六年間，大約有600萬對(duì)夫妻離婚。這一法律規(guī)定對(duì)于當(dāng)時(shí)打破封建殘余的包辦婚姻起到了重大作用，有劃時(shí)代意義。1955年頒布實(shí)施的《婚姻登記辦法》，協(xié)議離婚雙方要親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行離婚申請(qǐng)登記，經(jīng)由婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方為自愿離婚，對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問題作出適當(dāng)處理就準(zhǔn)予離婚，發(fā)給離婚證。

（二）1980年《婚姻法》中的協(xié)議離婚制度。1980年《婚姻法》關(guān)于協(xié)議離婚的規(guī)定，與1950年《婚姻法》最大區(qū)別在于受理機(jī)關(guān)的變更為婚姻登記機(jī)關(guān)，而協(xié)議離婚的條件和程序基本相同，均為雙方自愿離婚，并對(duì)財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題作出妥善安排，受理機(jī)關(guān)對(duì)以上內(nèi)容僅作形式上的審查。1980年《婚姻登記辦法》關(guān)于協(xié)議離婚的規(guī)定并無實(shí)質(zhì)性改動(dòng)，1986年《婚姻登記辦法》則強(qiáng)調(diào)協(xié)議離婚的婚姻當(dāng)事人雙方均須親自到一方戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行離婚申請(qǐng)。1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》增加了婚姻登記機(jī)關(guān)對(duì)于當(dāng)事人離婚申請(qǐng)一個(gè)月的審查期。

（三）2001年《婚姻法》修訂案中的協(xié)議離婚制度。2001《婚姻法》的協(xié)議離婚，與1980年《婚姻法》并無實(shí)質(zhì)區(qū)別，僅措辭上略有不同。2003年出臺(tái)的《婚姻登記條例》，相比較于先前的94年《婚姻登記管理?xiàng)l例》，亮點(diǎn)是刪除“管理”二字，體現(xiàn)出親民的特點(diǎn)，在協(xié)議離婚方面與之對(duì)應(yīng)的區(qū)別便是取消了婚姻登記機(jī)關(guān)對(duì)于當(dāng)事人離婚申請(qǐng)一個(gè)月的審查期，改為“當(dāng)場(chǎng)予以登記，發(fā)給離婚證”。

二、我國(guó)協(xié)議離婚制度的現(xiàn)狀

（一）通過協(xié)議離婚的對(duì)數(shù)逐年增加。據(jù)《2014年社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，我國(guó)2014年依法辦理離婚363.7萬對(duì)，比上年增長(zhǎng)3.9%，粗離婚率為2.7‰，比上年增加0.1個(gè)千分點(diǎn)。其中：民政部門登記離婚295.7萬對(duì)，法院辦理離婚67.9萬對(duì)。離婚率呈現(xiàn)年年攀升的現(xiàn)象，粗離婚率已經(jīng)從2007年的1.59‰攀升到2014年的2.67‰，漲幅之大令人震撼。

（二）假離婚、騙離婚等不良社會(huì)現(xiàn)象層出不窮。受“新國(guó)五條”影響，2013年協(xié)議離婚的數(shù)量高達(dá)281.5萬對(duì)比2012年的242.3萬對(duì)高出了近40萬對(duì)，是近五年來協(xié)議離婚漲幅最大的一個(gè)年份。登記離婚正逐漸淪為以合法形式掩蓋非法目的的規(guī)避相關(guān)法律法規(guī)的捷徑，越來越多的人加入假離婚的隊(duì)伍。而騙離婚則性質(zhì)更為惡劣，欺騙當(dāng)事人，不再?gòu)?fù)婚，使得當(dāng)事人的感情和利益均受到嚴(yán)重的侵害。

（三）2003年《婚姻登記條例》關(guān)于協(xié)議離婚制度的規(guī)定。我國(guó)協(xié)議離婚只要滿足以下三要件：一是婚姻當(dāng)事人雙方親自到婚姻登記關(guān)辦理登記離婚；二是婚姻當(dāng)事人須攜帶本人的相關(guān)證件及雙方共同簽署的離婚協(xié)議書；三是經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行形式審查，對(duì)婚姻當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問相關(guān)情況，情況屬實(shí)，即可當(dāng)場(chǎng)準(zhǔn)予離婚登記，發(fā)給離婚證。

三、我國(guó)協(xié)議離婚制度的不足及原因

（一）我國(guó)協(xié)議離婚制度的不足

1、協(xié)議離婚標(biāo)準(zhǔn)過低。離婚協(xié)議中雙方是否自愿離婚、對(duì)財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)問題是否作出妥善安排，婚姻登記機(jī)關(guān)僅作極為簡(jiǎn)易的形式審查，且“妥善”標(biāo)準(zhǔn)無明文規(guī)定。協(xié)議離婚的標(biāo)準(zhǔn)本身的條文規(guī)定就簡(jiǎn)單粗糙，可伸縮性很強(qiáng)，加之婚姻登記機(jī)關(guān)形式審查，協(xié)議離婚的標(biāo)準(zhǔn)要求更是大打折扣，為離婚當(dāng)事人包括欲通過協(xié)議離婚實(shí)現(xiàn)非法目的當(dāng)事人大開方便之門。

2、離婚協(xié)議不能申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。離婚協(xié)議不能申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。涉及財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)問題的離婚協(xié)議只有訴至法院方能獲得救濟(jì)，只有經(jīng)人民法院審理符合合同生效要件的部分方能獲得救濟(jì)，其余將歸于無效或可撤銷。婚姻登記機(jī)關(guān)的形式審查其實(shí)就是走個(gè)過場(chǎng)而已，反倒成為協(xié)議離婚淪為婚姻當(dāng)事人以合法形式掩蓋非法目的捷徑主要推手。

3、協(xié)議離婚程序極其簡(jiǎn)便。2003年的《婚姻登記條例》規(guī)定了“當(dāng)場(chǎng)予以登記，發(fā)給離婚證”，取消了94年規(guī)定的一個(gè)月的審查期，更使得原本已經(jīng)很是簡(jiǎn)便的協(xié)議離婚更為簡(jiǎn)便，大大降低了婚姻當(dāng)事人辦理登記離婚的成本，包括時(shí)間成本和費(fèi)用成本。

（二）我國(guó)協(xié)議離婚制度存在不足的原因

1、過分強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人意思自治。離婚協(xié)議中婚姻當(dāng)事人雙方是否自愿離婚及對(duì)財(cái)產(chǎn)分割與子女撫養(yǎng)等問題是否作出妥善安排。關(guān)于雙方是否自愿離婚方面，應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)事人完全的意思自治。而關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)問題，已經(jīng)不僅僅涉及當(dāng)事人雙方的利益，更是涉及到第三方利益。實(shí)踐中未成年子女合法權(quán)益的保護(hù)問題便是重點(diǎn)領(lǐng)域。

2、婚姻登記機(jī)關(guān)僅作形式審查。對(duì)于辦理協(xié)議離婚的當(dāng)事人的相關(guān)證件、證明材料僅作形式審查，審查的方式為口頭詢問。解決離婚協(xié)議效力問題就要從婚姻機(jī)關(guān)僅作形式審查找到突破口，從而達(dá)到改變協(xié)議離婚泛濫的現(xiàn)狀。更要防止某些人鉆“法律空子”惡意虛假離婚，有必要恢復(fù)并加強(qiáng)對(duì)虛假離婚的處罰力度。①

3、取消審查期的規(guī)定。協(xié)議離婚辦理的程序規(guī)定中，沒有任何期限的限制，2003年《婚姻登記條例》取消審查期的規(guī)定，“當(dāng)日”即可辦理登記離婚。因離婚是當(dāng)事人之間的個(gè)人私事，為保護(hù)當(dāng)事人的隱私權(quán)，就不必調(diào)解，起碼不需要留出專門時(shí)間進(jìn)行調(diào)解。大大簡(jiǎn)便當(dāng)事人行政程序辦理的同時(shí)，也成為我國(guó)離婚率年年攀升不減的重要推手。

四、完善我國(guó)協(xié)議離婚的建議

（一）修改協(xié)議離婚的標(biāo)準(zhǔn)，考慮未成年子女利益保護(hù)。修改協(xié)議離婚的標(biāo)準(zhǔn)，提高協(xié)議離婚的門檻，考慮到未成年子女利益保護(hù)的問題，應(yīng)當(dāng)對(duì)前來辦理離婚登記的當(dāng)事人加以區(qū)分，將有未成年子女的婚姻當(dāng)事人拒之于協(xié)議離婚的門外。訴訟離婚，法院可以站在一個(gè)較為公正的立場(chǎng)，冷靜的考量離婚雙方當(dāng)事人的狀況，作出相對(duì)有利于子女的成長(zhǎng)的選擇，在一定程度上保障未成年子女的權(quán)益。

（二）引入司法確認(rèn)程序，明確離婚協(xié)議效力。引入司法確認(rèn)程序，對(duì)婚姻當(dāng)事人雙方共同簽署的離婚協(xié)議進(jìn)行司法確認(rèn)，賦予其強(qiáng)制執(zhí)行力。明確離婚協(xié)議效力。目前在司法實(shí)踐中，通常的做法就是依據(jù)《婚姻法解釋二》、《民法通則》及《合同法》的相關(guān)規(guī)范，進(jìn)行類推適用并做出裁判的立法及司法現(xiàn)狀。

（三）恢復(fù)協(xié)議離婚審查期的規(guī)定。借鑒1994年的《婚姻登記管理?xiàng)l例》中設(shè)置的一個(gè)月的審查期，即冷靜期，使得協(xié)議離婚得到一個(gè)緩沖，減緩閃離現(xiàn)象?？v觀世界，無論是韓國(guó)的離婚熟慮制度②亦或是美國(guó)的離婚等待期③，大多數(shù)國(guó)家對(duì)于協(xié)議離婚都有一個(gè)時(shí)間段緩沖期的規(guī)定。對(duì)此，我國(guó)可以借鑒之前的《婚姻登記管理?xiàng)l例》恢復(fù)一個(gè)月的審查期。

注釋：

① 周安平著：《我國(guó)登記制度存在的問題及立法建議》，《河北法學(xué)》，1999年第5期。

② 許建蘇：《中韓婚姻制度比較》，載于《河北法學(xué)》2009年第12期，第51-56頁。

③ 參見吳玨：《從美國(guó)離婚制度看我國(guó)婚姻法的完善》，載于《科教導(dǎo)刊》2012年第5期。

參考文獻(xiàn)：

[1] 周安平著：《我國(guó)登記制度存在的問題及立法建議》，《河北法學(xué)》，1999年第5期。

[2] 許建蘇著：《中韓婚姻制度比較》，載于《河北法學(xué)》2009年第12期，第51-56頁。

[3] 吳玨著：《從美國(guó)離婚制度看我國(guó)婚姻法的完善》，《科教導(dǎo)刊》2012年第5期。