劉乃營

（222300 江蘇省連云港市東?？h公安局 江蘇 連云港）

淺談外資并購中商標價值評估

劉乃營

（222300 江蘇省連云港市東?？h公安局 江蘇 連云港）

外資并購是引進外資的重要形式。所謂并購是企業(yè)合并與收購的總稱,企業(yè)并購最先在英美國家實踐和提出，它泛指以取得企業(yè)的財產權和經營權為目的的合并、股票買入和經營權控制等活動。本文在介紹我國外資并購中商標價值評估現狀的基礎上，發(fā)現商標評估存在的問題，并提出完善意見。最后指出，為有效解決我國外資并購中的商標價值評估問題，需要多管齊下，不僅僅需要法律的完善，還需要經濟、管理理論的發(fā)展。

外資并購；商標；評估

在我國，外資并購指的是外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)，或者外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產，或外國投資者協(xié)議購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產。

一、外資并購中商標價值評估狀況

商標是商品的生產者、經營者或者服務的提供者為了表明自己、區(qū)別他人在自己的商品或者服務上使用的可視性標志，即由文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合所構成的標志。外資企業(yè)愿意并購中方企業(yè)，更多看重的是中方企業(yè)的商標價值，因為對于現代企業(yè)而言，商標已經不僅僅是一個企業(yè)產品的標識，更多意義上是代表一個企業(yè)產品的質量、企業(yè)文化和在所屬行業(yè)中的影響力，更多的是在標識一個企業(yè)的商譽。特別是馳名商標的價值更是不容小覷。在外資并購中必須要對商標價值進行評估，以便交易雙方明晰商標價值，尤其是讓被并購企業(yè)清楚知道自身商標的價值。然而由于商標評估存在種種問題，以至于中方企業(yè)的商標的價值被低估甚至不作價拱手讓與合資企業(yè)。

二、商標評估存在的主要問題

外資并購的前提和難點是清產核資、界定產權和評估資產?？茖W準確評估商標的價值，合法公正地處置商標，有利于在并購過程中維護雙方企業(yè)的利益，推動和保障外資并購的順利實現。目前在商標價值評估中出現的突出問題表現在：

1.缺乏有關商標評估的法律

國家工商管理局曾在1995年頒布《企業(yè)商標管理若干規(guī)定》，該規(guī)定明確規(guī)定企業(yè)轉讓商標或以商標權投資，應當委托商標評估機構進行商標評估。接著1996年又頒布了《商標評估機構管理暫行辦法》，但該辦法只對商標評估機構的條件、業(yè)務范圍及評估原則和法律責任等方面做了規(guī)定，而對商標價值的構成、評估的具體方法等商標評估的實質內容為予明確，操作性不強。然而這兩個規(guī)章在2001年我國加入世貿組織后被廢止。目前我國沒有一部關于商標評估的法律法規(guī)。

2.評估機構不規(guī)范

商標等指知識產權的評估技術含量高、程序要求嚴格，從業(yè)人員必須具備相應的知識和技能。然而，在現實中，由于對資產評估機構的設置把關不嚴，對從業(yè)人員缺乏嚴格的培訓與考核，常常出現評估結果與實際狀況差距極大的問題。

三、完善外資并購中商標評估

1.加強商標評估理論的研究

商標評估是按照一定的估價標準，采用適當的評估方法，通過分析各種因素的影響，計算確定商標資產在某一評估基準日時現時價值的工作。商標價值構成比較復雜，受許多因素的影響，具有較大不確定性。比如，商標的設計、注冊、廣告宣傳等費用，商標的使用期限、侵權狀況、法律保護程度，商標的顯著性以及商標帶來的市場占有率、企業(yè)知名度和信譽，商標資產依附于有形資產發(fā)揮的作用，包括所使用產品所處的不同生命周期階段，行業(yè)的平均利潤率與行業(yè)發(fā)展前景，企業(yè)管理人員素質和管理水平等。加之我國開展商標評估的時間較短，積累經驗還不夠。為了促進并實現商標評估的科學化和規(guī)范化，應當在借鑒國外商標評估經驗的基礎上，結合我國企業(yè)商標價值的現狀和具體實際，加強理論研究，探索影響商標價值的定性因素及定量計算方式，逐步發(fā)展一套更加科學合理和規(guī)則的評估標準和評估方法以及技術規(guī)則，通過有關政策法規(guī)的頒布與實施，建立科學合理的商標價值評估標準和評估方法。

2.完善商標評估的相關法律法規(guī)

針對當前商標評估無法可依的狀況，應加強商標評估立法，制定商標評估的統(tǒng)一法律規(guī)范，詳細規(guī)定商標評估的形式、時間、表現、機構及工作人員，建立和完善商標價值評估制度。

（1）關于商標評估標準和方法。在商標評估理論研究的基礎上，建立科學的商標評估標準和評估方法，并通過法律法規(guī)將其確定下來。

（2）關于外資并購時的商標價值評估。外資并購涉及外方企業(yè)，與企業(yè)并購時雙方都是中方企業(yè)不同，外資并購時企業(yè)商標等無形資產被低估甚至是沒有估價，會造成商標流失，造成損失，尤其是造成馳名商標、著名商標流失時損失更大。因此法律要對外資并購時商標等知識產權的評估做出嚴格的規(guī)定維護國家的經濟安全。

3.強化企業(yè)商標保護意識，重視自身商標價值評估

按照我國現行會計制度的要求，企業(yè)資產的計價是遵循歷史成本原則。由于包括知識產權在內無形資產價值具有不確定性和取得成本的不可分性，使得大量無形資產不能確認和計量，即使確認入帳，但計量的成本也往往是不完整的。導致專利、商標、技術秘密、計算機軟件在研制、開發(fā)過程中投入的費用并沒有計入無形資產成本，使帳面上反映的無形資產價值與其真實價值相差甚遠，這樣當企業(yè)發(fā)生產權變動或產權交易時，帳面無形資產價值并不能成為交易的價值基礎。所以當企業(yè)涉及資產拍賣、轉讓、企業(yè)兼并、出資、出售、聯營、股份制改造、合資、合作時，對無形資產的評估就成為必要，以反映無形資產的真實價值。商標是企業(yè)的無形資產，本身具有巨大的價值。中方企業(yè)作為外資并購的目標企業(yè)，要增強商標價值評估意識，要認識到商標價值評估是必要的，以商標使用權作價出資時要同并購企業(yè)商定商標評估辦法確定商標價格，避免企業(yè)自身商標價值被低估甚至是無償轉讓。中方企業(yè)與外方企業(yè)應當商定評估機構選擇辦法，比如雙方共同選擇、委托第三方選擇等，應當選擇有資質且資質比較高的評估機構進行評估。

綜上所述，有效解決外資并購中商標價值評估問題，完善我國商標等知識產權評估制度，不僅僅要依靠法律的完善，還要依靠經濟、管理理論的發(fā)展。在商標評估理論發(fā)展的基礎上，通過法律將研究成果確立下來，通過法律規(guī)范商標評估的程序以及各個參與者的行為。

[1]強鈺琳.外資并購中商標價值評估問題透視[J].《法制與社會》,2011年21期.