□文│陳志敏 刁 飛

諸多國家的著作權(quán)法均規(guī)定了時事新聞報(bào)道合理使用制度以促進(jìn)新聞信息的傳播，保障公眾知情權(quán)。在新媒體時代，新聞信息傳播渠道和傳播方式的多樣化，使得新聞作品的保護(hù)和限制面臨著新的挑戰(zhàn)。如何認(rèn)定新媒體環(huán)境下時事新聞報(bào)道的合理使用，已成為版權(quán)司法保護(hù)面臨的議題之一。

一、新媒體環(huán)境下新聞傳播的特性分析

所謂的新媒體，是指建立在計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的基礎(chǔ)上，包括媒體硬件和媒體軟件在內(nèi)，以數(shù)字化和互動性為標(biāo)準(zhǔn)，向廣大民眾提供豐富的個性化、多樣化信息的媒體。微博、微信、拍客、直播平臺等新媒體傳播平臺的興起，使得新聞信息的制作形式和傳播途徑更為多樣化。一般來說，新媒體環(huán)境下新聞信息的傳播具有以下特性。

社會公眾主動參與到新聞的制作或傳播。 新媒體之前，廣播、電視、報(bào)紙、雜志是新聞信息的主導(dǎo)者，決定著信息傳播的內(nèi)容、渠道和方式，公眾只能被動接受新聞信息的內(nèi)容。在新媒體環(huán)境下，社會公眾也參與到新聞傳播中。公眾不僅可以用手機(jī)等便攜式攝影設(shè)備記錄身邊的事情，而且還能通過編輯軟件等手段合成制作新聞內(nèi)容，使新聞傳播主體趨于平民化和大眾化。這樣的雙向互動使新聞更接地氣，讓新聞與大眾的距離縮短。

新聞傳播內(nèi)容更為多樣。 在新媒體環(huán)境下，新聞報(bào)道內(nèi)容呈現(xiàn)出隨意性和多樣性的特征。傳統(tǒng)媒體新聞內(nèi)容的制作通常有一定的計(jì)劃、需要一定的程序，報(bào)道的多為國家或地方的重大政治事件或公共事件。在新媒體環(huán)境下，社會公眾直接決定新聞制作的內(nèi)容。一些不能納入官方媒體視野的但有價(jià)值的小事件往往能得到廣泛的傳播，這點(diǎn)可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)媒體的不足。

新聞傳播的形式更加豐富。傳統(tǒng)的新聞信息是以文字為主，配上幾幅平面的插圖，過于單調(diào)和重復(fù)。新媒體強(qiáng)調(diào)影音文字信息的整合，無論是動態(tài)、靜態(tài)信息，還是文字、圖像、聲音信息，都能夠在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中得到還原體現(xiàn)，并且廣泛傳播，受眾在一個媒體上就能得到視覺、聽覺等全方位的體驗(yàn)。

二、新聞轉(zhuǎn)載合理使用制度面臨的挑戰(zhàn)

新媒體的上述特征，給我國著作權(quán)法所規(guī)定的新聞轉(zhuǎn)載合理使用制度帶來了新的挑戰(zhàn)。根據(jù)我國《著作權(quán)法》第二十二條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體主張新聞轉(zhuǎn)載合理使用必須滿足以下條件：①再現(xiàn)或引用作品的目的是為了報(bào)道時事新聞，而不包括其他情形；②再現(xiàn)或引用的作品必須是已經(jīng)發(fā)表的，也就是著作權(quán)人自行或者許可他人公之于眾的作品，而未經(jīng)發(fā)表的作品不屬于合理使用的范圍；③再現(xiàn)或引用他人作品應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱、作品出處，并且不得侵犯著作權(quán)人依照《著作權(quán)法》享有的其他權(quán)利；④再現(xiàn)或引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，是為報(bào)道時事新聞而不可避免地引用。

然而，在新媒體環(huán)境下，我國《著作權(quán)法》的上述規(guī)定將面臨以下挑戰(zhàn)。

1.新媒體是否可以適用《著作權(quán)法》所規(guī)定的新聞轉(zhuǎn)載合理使用存在分歧

我國《著作權(quán)法》所規(guī)定的新聞轉(zhuǎn)載合理使用的主體是“報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體”。根據(jù)我國新聞出版的法律法規(guī)，“報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺”都必須是經(jīng)過嚴(yán)格的程序依法設(shè)立，個人并不屬于新聞報(bào)道的法定主體。雖然我國2001年修訂的《著作權(quán)法》關(guān)于該條款的規(guī)定與1991年制定的《著作權(quán)法》[1]相比增加了“等媒體”三個字，為互聯(lián)網(wǎng)等新媒體的適用留下一定的空間，但能否適用于新媒體中網(wǎng)絡(luò)用戶為報(bào)告時事新聞目的而再現(xiàn)或者引用他人作品存在一定的疑問。

2.新媒體上的新聞報(bào)道是否屬于“時事新聞”難以認(rèn)定

一般來說，《著作權(quán)法》中的“時事新聞”是指與國計(jì)民生、社會建設(shè)、人民生活密切相關(guān)的領(lǐng)域里發(fā)生的重要新聞。然而，在新媒體環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)用戶所傳播新聞信息中有很大一部分是用戶基于個人的興趣愛好而制作的信息，這些信息能否可以稱之為“時事新聞”是存在爭議的。例如，在德國法院曾判決新出版的一套藝術(shù)系列的叢書的事件并不屬于著作權(quán)法所規(guī)定的時事新聞的范疇。[2]自媒體時代新聞內(nèi)容的多樣化、專業(yè)化、小眾化，給我們司法實(shí)踐認(rèn)定相關(guān)的作品是否屬于“時事新聞報(bào)道”提出了新的挑戰(zhàn)。

3.不可避免再現(xiàn)或者引用的內(nèi)容形式存在爭議

在理論界，有學(xué)者認(rèn)為時事新聞是用于媒體報(bào)道的、最新的、單純的事實(shí)消息，盡管其表達(dá)方式可以是文字、圖片、音像等，但還是應(yīng)該采用限制性解釋，即文字消息。時事新聞報(bào)道中不得援引他人的攝影作品。[3]但是在司法實(shí)踐中，有的地方法院卻認(rèn)為攝影作品屬于可以引用的對象。例如，在湖北省武漢市中級人民法院審理的“上海弓禾文化傳播有限公司訴何作歡侵犯攝影作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案”中，[4]法院認(rèn)為附加5幅婚紗照片能讓公眾更加直觀地認(rèn)識“范冰冰黃少祺最新婚紗寫真唯美動人”這一新聞報(bào)道，增強(qiáng)新聞的真實(shí)性和宣傳效果，進(jìn)而認(rèn)定照片是該新聞報(bào)道不可缺少的部分，判定被告轉(zhuǎn)載該時事新聞及其中的照片沒有侵犯原告合法權(quán)利。

三、新媒體環(huán)境下時事新聞報(bào)道合理使用制度的界定

《著作權(quán)法》規(guī)定時事新聞報(bào)道合理使用的目的在于促進(jìn)新聞信息的傳播、保障公眾對時事新聞的知情權(quán)。適應(yīng)新媒體發(fā)展的要求，根據(jù)新媒體環(huán)境下時事新聞的內(nèi)涵和傳播機(jī)制的特征，重新界定新媒體環(huán)境下新聞報(bào)道合理使用制度已成為我國推動新媒體產(chǎn)業(yè)發(fā)展不可或缺的重要內(nèi)容。然而，由于我國《著作權(quán)法》在合理使用制度立法上采用的是封閉列舉模式，所以要解決新媒體環(huán)境下新聞報(bào)道合理使用問題，必須根據(jù)國際條約所確定的基本原則和我國《著作權(quán)法》合理使用制度的立法宗旨加以界定。

世界知識產(chǎn)權(quán)組織《伯爾尼公約》關(guān)于合理使用的原則性規(guī)定為各國應(yīng)對新技術(shù)的發(fā)展、處理特殊情形下的合理使用提供了指引。根據(jù)《伯爾尼公約》第九條第二款的規(guī)定，成員國有權(quán)在特殊的情形下就作品的保護(hù)作出相應(yīng)的限制，只要這些限制不得影響作品的正常使用，也不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益。也就是說，對于我國《著作權(quán)法》沒有規(guī)定的合理使用情形，在司法實(shí)踐中可以根據(jù)《伯爾尼公約》規(guī)定的上述原則加以判斷。實(shí)際上，我國正在修訂的《著作權(quán)法》已吸收了《伯爾尼公約》的上述版權(quán)保護(hù)限制例外原則，在《著作權(quán)法（修訂送審稿）》第四十三條中作出相應(yīng)的規(guī)定。

據(jù)此，筆者認(rèn)為面對新媒體的對合理使用制度的挑戰(zhàn)，我國可從以下三個方面拓展現(xiàn)行《著作權(quán)法》第二十二條第一款第（三）項(xiàng)的適用條件。

1.合理使用的主體應(yīng)當(dāng)包括新媒體環(huán)境下的網(wǎng)絡(luò)用戶

《著作權(quán)法》第二十二條第一款第（三）項(xiàng)并沒有規(guī)定合理使用的主體，只是限定合理使用的目的“為報(bào)道時事新聞”，合理使用的作品最終發(fā)表在“報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中”。只要我們認(rèn)為“等媒體”包含直播平臺、微信、微博等新媒體，那么包括網(wǎng)絡(luò)用戶在內(nèi)的任何人為報(bào)道時事新聞而制作相應(yīng)的新聞作品，均可主張適用該項(xiàng)合理使用。在新媒體環(huán)境下新聞制作的主體應(yīng)當(dāng)是開放性的，任何用戶只要有意愿、有能力制作新聞信息，以滿足公眾獲取信息的需要，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是新聞制作的主體。新媒體的興起使得網(wǎng)絡(luò)用戶甚至在傳播信息方面早于官方媒體。黨的十八大以來，微博等新媒體發(fā)布的國家領(lǐng)導(dǎo)人活動的動態(tài)報(bào)道，塑造和傳播了領(lǐng)導(dǎo)人親民愛民形象；而官媒更偏重完整傳達(dá)考察活動相關(guān)政策。[5]新媒體與傳統(tǒng)媒體的結(jié)合，大大豐富了新聞的內(nèi)容、傳播速度和效果，是互聯(lián)網(wǎng)時代時事新聞報(bào)道發(fā)展的重要形式。因此，我們應(yīng)當(dāng)將新聞報(bào)道合理使用的主體認(rèn)定為是包括新媒體環(huán)境下的網(wǎng)絡(luò)用戶的。

2.合理界定“為報(bào)道時事新聞”目的而制作的作品類型

盡管學(xué)界習(xí)慣上將《著作權(quán)法》第二十二條第一款第（三）項(xiàng)所規(guī)定的合理使用稱之為“新聞報(bào)道合理使用”，但這并不意味著根據(jù)該條“為報(bào)道時事新聞”而制作的作品，一定是《著作權(quán)法》第五條所規(guī)定的不受著作權(quán)法保護(hù)的單純實(shí)時消息的“時事新聞”。筆者認(rèn)為，“為報(bào)道時事新聞”而制作的作品，應(yīng)當(dāng)包括以報(bào)道時事新聞為目的而制作的其他非單純事實(shí)消息的受《著作權(quán)法》保護(hù)的作品。因?yàn)槿绻J(rèn)為《著作權(quán)法》第二十二條第一款第（三）項(xiàng)所指的作品與《著作權(quán)法》第五條所規(guī)定的“時事新聞”一致，則意味前者所適用的也是單純的事實(shí)消息，不能取得《著作權(quán)法》保護(hù)，因此也就不存在侵權(quán)與否與合理使用的認(rèn)定問題。

一個作品是否屬于“為報(bào)道時事新聞”的目的，應(yīng)主要考察其所報(bào)道事實(shí)的客觀性和時效性。如果一個作品不具有這兩種特性，就不屬于“為報(bào)道時事新聞”的目的而制作的作品。例如，在“陳瑛與廣州市交互式信息網(wǎng)絡(luò)有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛案”中，法院認(rèn)為被告對圖片的使用長達(dá)3年多的時間，已不具備新聞事件的時效性，故此駁回被告合理使用的抗辯請求。[6]

3.放寬對“不可避免地再現(xiàn)或引用”的范圍限制

考慮到新媒體環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)用戶采用多種形式報(bào)道時事新聞這一特點(diǎn)，筆者建議“不可避免再現(xiàn)或者引用”他人作品的范圍也應(yīng)當(dāng)做適當(dāng)?shù)耐卣?。在新媒體環(huán)境下的報(bào)道時事新聞的作品形式應(yīng)當(dāng)包括圖片、音像等形式。如果限定報(bào)道時事新聞的作品僅僅是單純的文字作品，將使得合理使用制度在新媒體環(huán)境下的適用受到大幅限制，不僅不符合當(dāng)前新聞傳播的發(fā)展趨勢，而且也有違著作權(quán)法合理使用制度設(shè)立的初衷。世界知識產(chǎn)權(quán)組織編寫的《伯爾尼公約指南》對此就指出：“新時事新聞報(bào)道的主要目的是讓公眾有一種參與其中的感覺”。由此可見，如果僅僅只能引用文字信息，顯然是難以讓公眾參與其中的，應(yīng)當(dāng)允許將圖片甚至多媒體資料都納入再現(xiàn)或者引用的范疇。

在如何認(rèn)定哪些引用屬于“不可避免”的引用時，筆者建議應(yīng)考慮被告是否存在惡意、有沒有新聞采訪權(quán)、是否存在牟利行為等因素進(jìn)行綜合判斷。具體到司法實(shí)踐中，可以采用“不得不”同義替代之，即改成條件語句，即“如果不引用，就不能報(bào)道時事新聞”。例如，在“韓佩霖訴《揚(yáng)子晚報(bào)》等侵犯著作權(quán)糾紛案”中，江蘇省高級人民法院認(rèn)為如果《揚(yáng)子晚報(bào)》不再現(xiàn)韓佩霖拍攝的“洪澤最牛司機(jī)”照片，就不能讓社會公眾直觀地感知《最牛公交司機(jī)開車時腿上躺熟睡兒子——淮安“最牛公交司機(jī)”被停工檢查，昨通過本報(bào)向乘客道歉》這一時事新聞內(nèi)容。因此《揚(yáng)子晚報(bào)》使用照片是為了報(bào)道時事新聞所必需的，符合“不可避免地再現(xiàn)”的情形。[7]

就域外經(jīng)驗(yàn)而言，一些國家在立法中通過對“使用目的”的限定來界定何為“不可避免地再現(xiàn)或者引用”。例如《日本著作權(quán)法》第41條規(guī)定：“通過攝影、電影、播放或者其他方法報(bào)道時事事件時，構(gòu)成該事件的作品，或者在該事件中看到或者聽到的作品，在報(bào)道目的的正當(dāng)范圍內(nèi)，可以進(jìn)行復(fù)制并在報(bào)道該事件時進(jìn)行使用。”而《伯爾尼公約指南》對不可避免地再現(xiàn)或者引用的情形也有所列舉，即作品必須是在事件發(fā)生過程中看到或者聽到的，不準(zhǔn)許事后將音樂補(bǔ)充到電影或者廣播電視節(jié)目中。例如在進(jìn)行國事訪問或者體育比賽時，演奏軍樂或者其他樂曲，這個時候話筒必然會錄到這些樂曲，即使是僅錄制部分儀式或者賽事，如果要求事先獲得作曲者的同意，顯然是不可能的。[8]

四、結(jié)語

當(dāng)前新媒體技術(shù)的發(fā)展極大地促進(jìn)了新聞的制作和傳播，提升社會公眾的新聞知情權(quán)和參與社會公共事務(wù)的能力。但是，與此同時，新媒體發(fā)展也給傳統(tǒng)的新聞報(bào)道合理使用制度帶來沖擊。我國《著作權(quán)法》規(guī)定新聞報(bào)道合理使用制度的初衷是為了發(fā)展新聞事業(yè)的需要而制定的。[9]因此，適應(yīng)新媒體技術(shù)的發(fā)展和新媒體環(huán)境下新聞傳播的新趨勢，重新界定新媒體環(huán)境下新聞報(bào)道合理使用制度的內(nèi)涵和外延，已成為我國促進(jìn)新媒體產(chǎn)業(yè)發(fā)展不可或缺的重要內(nèi)容之一。

注釋：

[1]1991年《著作權(quán)法》第二十二條第三款：為報(bào)道時事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播、電視節(jié)目或者新聞紀(jì)錄影片中引用已經(jīng)發(fā)表的作品。

[2][德]M · 雷炳德.著作權(quán)法[M].張恩民，譯，法律出版社，2005：338

[3]曹新明.論《中華人民共和國著作權(quán)法》第五條第二項(xiàng)之修改[J].法商研究，2012(7):15

[4]詳見湖北省武漢市中級人民法院(2010)武知初字第349號民事判決書

[5]《草根微博追星式直播習(xí)近平考察，戲稱能否超車》，htpp://www.news.sina.com.cn/c/2012-12-15/025925816506.shtml

[6][9]參見廣東省廣州市中級人民法院民事判決書(2014)穗中法知民終字第1089號

[7]詳見江蘇省高級人民法院(2012)蘇知民終字第0243號民事判決書，該案也具體體現(xiàn)了“三步檢驗(yàn)法”作為司法判案的依據(jù)，法官認(rèn)定揚(yáng)子晚報(bào)使用“洪澤最牛司機(jī)”照片與韓佩霖對該照片的正常利用不相沖突，未損害韓佩霖的合法權(quán)益，也沒有超出報(bào)道時事新聞的必要限度，符合《著作權(quán)法》規(guī)定的對作品合理使用的實(shí)質(zhì)要件

[8]吳偉光.著作權(quán)法研究：國際條約、中國立法與司法實(shí)踐[M].清華大學(xué)出版社，2013:406