翟建，中國著名刑事辯護律師，曾任中華全國律師協(xié)會刑事業(yè)務委員會副主任、 上海市律協(xié)刑事法律業(yè)務研究委員會主任、全國人大常委會法制工作委員會刑法室特邀咨詢專家，中國人民大學、華東政法大學、復旦大學、上海交通大學等院?？妥淌凇Ｋ貞浟俗约郝殬I(yè)生涯中一起離奇的販毒案件判決過程。

2006年春節(jié)前后，我接到了一位好友、上海某知名律師的一個電話，說：“有個在珠海的毒品案件，想請你去辦，可以嗎？”我問是什么毒品，他說是冰毒，我又問有多大數(shù)量，他回答190多公斤。一聽這話，我就頓生不愿意接手此案的想法。為什么呢？因為冰毒和海洛因是同樣的計量方法，按照刑法的規(guī)定，50克以上就有可能判死刑了，190多公斤，多少個腦袋都可以殺下來了！無論什么樣嚴重罪行的被告人，他都可以請辯護人為他辯護，而且根據(jù)現(xiàn)行的刑訴法，可能判處無期徒刑以上和死刑的，就必須有律師給他辯護，如果他不請的話，政府要提供法律援助。但像販賣190多公斤冰毒這種必死無疑的案件，是沒有什么辯護余地的，所以我一聽就不想接了。這位朋友也猜到我不一定想接，所以他接下來跟我講，這個案子，還是有一點辯護的余地，因為這個毒品是在香港被查獲的，而被告人是在深圳被抓的，所以他并沒有出現(xiàn)在販賣毒品的現(xiàn)場，沒被抓了個“現(xiàn)行”。像這么大的數(shù)量，估計他本人也不會承認，證據(jù)上恐怕會有一些漏洞，還是可以來辯護的。

我這些年來手里很多的案件都是由其他律師介紹過來的，然后與我一起合作辦案，這樣的事情，我都往往覺得難以拒絕，大家都是同行，人家自己這個案子不單獨接，找你一起做是對你的一種信任，而別人的信任是不能輕易辜負的，所以我雖然覺得這個案子可能沒有太大的希望，但是，我還是這個接了這個案子。我在當時萬萬沒有想到這個案子居然會辦六年。

因證據(jù)瑕疵從輕量刑

我的當事人的名字叫單曉眉，接受案件之后，我到了珠?？词厮娏怂?。我問他，販賣冰毒這個事情你是不是事先知曉？是不是參與了？他說不知曉、沒參與。我問他，那你向公安機關(guān)所做的交代，是怎么說的？他說，當時在深圳抓住我的時候，是連我的老婆和我只有三四歲的孩子一起抓的。抓進來之后，我看到我的太太和我的小兒子關(guān)在了一個房間里面，就在水泥地上，他們坐在那里，我很心疼他們。所以我想這個事情反正總是搞得清的，因此就跟公安機關(guān)承認是我參與的，但承認的前提是他們必須先把我老婆和我兒子給放了。他們也答應了我的請求。老婆和孩子現(xiàn)在已經(jīng)放出去了，現(xiàn)在再來找我，我是不承認的，我確實沒有參與過這個事。

凡是事關(guān)人命的案件，我覺得必須排除一切合理懷疑，把它辦成鐵案。什么叫鐵案？在我看來，鐵案的標準是非常簡單的，只要把這個案件里所有的主觀證據(jù)或者說言詞證據(jù)拿掉，根據(jù)那些客觀的、能夠確定這個案件事實的證據(jù)來定案，這就叫鐵案。如果把被告人的供述一拿掉，或者把相關(guān)證人的證言一拿掉之后，就突然發(fā)現(xiàn)案件事實沒辦法認定了，這肯定就不是鐵案了。因為證人證言也罷，被告人的供述也罷，它們都是有可能改變的。

單曉眉這個案件發(fā)生在2005年年底，有一條船從大陸珠海發(fā)出，船上裝的這些集裝箱里面的貨是準備運到菲律賓的。到了香港葵涌碼頭，船上的這些貨先卸下來，然后再中轉(zhuǎn)到世界各地。有一個發(fā)送味精的貨柜被警方打開后，除了味精之外，還發(fā)現(xiàn)裝墊味精的棧板都被鑿了洞，每一個洞里面都放上了冰毒，加起來共有192公斤。貨柜里的味精是臺灣人連松慶設(shè)在澳門、珠海的工廠生產(chǎn)和發(fā)出來的，連松青到案之后，供認說他不知道這個里面有毒品，棧板都是由一個廣州人梁某某做好了以后送到他的廠里，警方以此為線索，又抓住了梁某某。而梁某某和單曉眉是合伙做這個生意的。這樣，案子就涉及到廣州人梁某某、臺灣人連松慶，單曉眉本人是香港公民，此案就涉及到了香港、臺港和大陸三方人員，一共抓了五個人。

本案當中的證據(jù)是什么呢？第一個證據(jù)是香港警方給大陸廣東警方的一份公函，這份公函稱在2005年的12月某日，在香港的葵涌碼頭，在編號為某某某某號的貨柜當中，起獲了192公斤的冰毒。這個船是從珠海發(fā)出來的，這是一份證據(jù)。第二個證據(jù)就是集裝箱沒有被打開之前的照片、打開了之后查到了冰毒的照片和把這個集裝箱關(guān)上以后的照片。讓人非常奇怪的是，經(jīng)過網(wǎng)上的搜索，我們發(fā)現(xiàn)香港警方查到冰毒之后，這艘船和味精沒有按通常做法那樣扣下來作為犯罪證據(jù)固定留存，反而還是如期地被運到了目的地菲律賓。這是令人匪夷所思的。第三個證據(jù)就是由香港警方所提供的一份英文的毒品檢驗報告。里面說一共查到了96包，每包兩公斤，總計192公斤，是用英文寫成的。這一檢驗報告附了中文翻譯件，看上去是香港方面翻譯的，因為寫的都是繁體的中文。本案所有的證據(jù)就是這些。

這樣的證據(jù)，在我看來，臺灣人連松慶是知道有夾帶的，因為他每幫他們運一個貨柜，就收20萬港幣。如果說沒有夾帶什么東西的話，他們不會給他這么多錢。對此他也這么承認過。廣州人梁某某承認他和單曉眉兩個人是合伙做生意，兩個人各拿出了幾百萬，然后由他在廣東地區(qū)收購來這些毒品，找了兩個馬仔和一些木方子，鑿了孔以后，把這些毒品放在里面，再把這個做好的棧板運到味精廠。單曉眉忽而承認參與了犯罪過程，忽而說自己不知道里面夾帶了毒品，反反復復。

這個案件的瑕疵是一望便知的。為什么？因為本案中證明是冰毒的檢驗報告，或者說鑒定結(jié)論，是不符合我們國家刑事訴訟法對鑒定結(jié)論的要求的。第一，出具鑒定意見的機構(gòu)有無資質(zhì)？這個我們無從知曉，這個鑒定機構(gòu)，也就是香港的這個警方是否具有鑒定的資質(zhì)。我們國家規(guī)定，鑒定資質(zhì)是由司法部統(tǒng)一管理，并且經(jīng)過審查后才授權(quán)，授予其資質(zhì)。鑒定意見作為證據(jù)提出的時候，必須要同時拿出來這個鑒定機構(gòu)的資質(zhì)證明，這是一個前提，本案當中卻沒有鑒定機構(gòu)資質(zhì)證明材料。第二，鑒定人有沒有資質(zhì)？在本案當中，既沒有看到鑒定機構(gòu)的鑒定資質(zhì)材料，也沒有看到鑒定人的鑒定資質(zhì)材料，而根據(jù)我國刑事訴訟規(guī)定，任何一個鑒定人都必須要把他的鑒定資格證書的復印件作為附件，附在鑒定結(jié)論后面，作為讓司法機關(guān)審查判斷的一個依據(jù)。第三，按照我國關(guān)于鑒定的相關(guān)法律規(guī)定，鑒定人不得為一人，必須是兩人或者以上，而在本案當中，根據(jù)英文簽名，一看便知鑒定人只有一個?，F(xiàn)在提交法庭的鑒定意見書只有一個人簽名，那么這個鑒定結(jié)論在內(nèi)地是不能用作證據(jù)的。第四，鑒定意見書上的唯一的鑒定人是用英文簽名的，很潦草，根本看不清，所以在此間的中文翻譯件上，翻譯說由于簽名過于潦草無法翻譯。根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定，鑒定人若與本案有利益關(guān)系，被告人可以申請其回避，現(xiàn)在鑒定人的名字都不知道，怎么知道需不需要回避？因此，我覺得這個鑒定結(jié)論不能用，這是完全有法律依據(jù)的。

死刑案件的證據(jù)規(guī)則，就是要求律師吹毛求疵，一個事關(guān)人命的案件，你只有經(jīng)過吹毛求疵般的挑骨頭的這個過程，排除合理懷疑之后，才可以認定為事實清楚，證據(jù)確實、充分，在要剝奪一個人生命的時候，才會心里有信心，才會不后悔，才找不出任何遺漏或者遺憾。所以，整個案子我始終堅持這樣一種很簡單的思路，就是講證據(jù)，證據(jù)裁判原則。在這個案件當中，我堅持程序正義到了非常堅決的程度，比方說開庭，我要求申請鑒定人出庭，你鑒定人名字我看不清，那你給我出庭，讓我來看看你到底是誰！我有些問題需要你做說明，但法庭沒有滿足我的請求，因為鑒定人是香港警方的一個人。

這個案件在珠海市中級人民法院一審開庭的時候，我就提出了本案證據(jù)不足，這個鑒定結(jié)論不能用，整個案件的客觀事實、客觀基礎(chǔ)不存在。開完一審的庭以后，我基本上每三個月去看單曉眉一次。有一天，突然接到珠海市中級人民法院的一個出庭通知，我看了這個出庭通知，摸不著頭腦，不知道到底是宣判還是開庭？我想我的觀點已經(jīng)在法庭上表達得非常清楚了，沒有什么好重復的了，于是便打電話問珠海中院開庭要解決什么問題，珠海中院回答說是要對新證據(jù)質(zhì)證，那我當然要去了。我到了珠海法院，才知道所謂新證據(jù)就是公安機關(guān)向檢察院提交了由公安機關(guān)出具的三個被告人均有立功表現(xiàn)的一個證明材料。這次開庭不到五分鐘就結(jié)束了。法官簡單地問一下對這三名被告人有立功表現(xiàn)的證明，辯方有沒有意見？辯方當然不會有意見，律師是按照有利被告原則進行工作的嘛。

又過了幾個月，珠海中院通知我去聽宣判，我在那個時候是我區(qū)里的政協(xié)委員，碰巧政協(xié)有會議，我就讓助手過去聽了。結(jié)果傳來，珠海市中級人民法院一審以販毒罪、走私毒品罪，判處了我的當事人、第一被告人單曉眉無期徒刑，判處了第二被告人梁某某死緩，因為他是累犯，判處第三被告人無期徒刑，后面幾個馬仔都是15年有期徒刑。我認為珠海法院的判決還是考慮到了本案證據(jù)存在瑕疵，而且這個瑕疵不是一般的瑕疵，是非常巨大的瑕疵。雖然沒有做到疑罪從無，但以疑罪從輕的方式來解決這個案件，我認為是可以接受的，多多少少體現(xiàn)了公平正義。說老實話，我心里面覺得這三個被告人肯定是販賣了毒品的，不給予打擊是不行的。

上訴后案情急轉(zhuǎn)直下

判決之后，是上訴還是不上訴？上訴其實有點多余，但是不上訴，又讓人感覺既然你說證據(jù)不足，你的當事人又否認自己干的，那你為什么不上訴？從證據(jù)裁判原則的角度來說，這個判決是沒有合法證據(jù)加以支撐的，上訴也是可行的選項。所以我記憶中三個被告人好像都提出了上訴。

可就在這個時候，一件奇怪的事情發(fā)生了。按照刑事訴訟法的規(guī)定，被告人在接到判決書第二天起，10日之內(nèi)是上訴的期限，同樣，檢察機關(guān)如果抗訴，也必須在這個期限之內(nèi)提出。如果超過了期限，那么無論是上訴，抑或是抗訴，那都是無效的。但是在本案宣判之后，檢察機關(guān)從收到判決書第二日起，沒有在10天之內(nèi)提出抗訴，而是在第11天，也就超過了一天時間提出了抗訴。檢察機關(guān)說我這個抗訴是從我們收到開始，不是從你宣告判決第二天開始。這個顯然是對法律的歪曲，是強詞奪理。這么大的案子，他們?yōu)槭裁匆?？按照咱們的這種司法體制，他超期也完全可以不讓我律師知道的，比如他可以把他的那個日期往前寫一天，甚至往前寫兩天，然后就辯稱這個抗訴意見書是被郵局耽擱了；或者讓法院辯稱抗訴書在有效期內(nèi)已經(jīng)送到法院，從收發(fā)室拿到，再到刑庭還需有兩天時間，反正是法院已經(jīng)收到了，這就完全可以掩飾過去。但在這個案子中檢方和法院卻未加任何掩飾，公然寫的是超過期限以后的第二天才提出抗訴，其中原因是我比較納悶不解的。

按照刑事訴訟法規(guī)定的抗訴程序，檢方抗訴提出來之后，案子就到了二審。二審的公訴檢察機關(guān)要對一審的抗訴提出一個是否支持抗訴的書面意見，這是抗訴必經(jīng)的法律程序，即：要經(jīng)過上一級檢察機關(guān)的審核和確認。那么，在本案當中，廣東省人民檢察院最后出具了一份支持抗訴意見書，支持抗訴意見書里面只支持對單曉眉一人的抗訴，而珠海市人民檢察院提出的抗訴是對三個被告人的抗訴。也就是說廣東省省檢認為只有單曉眉一人被判輕了，其他兩名被告人量刑是合適的。那么這意味著什么？意味著根據(jù)上訴不加刑的原則，對梁某某、連松慶兩名提出上訴的被告人而言，對他們的判決是不能再加重了。這個案件上訴到省高院后，我提出檢方的抗訴不成立，只應該審理我的當事人單曉眉，而對其他兩名被告人的上訴，你是不可以加刑的。廣東省高級人民法院經(jīng)過了將近一年多的審理之后，未就抗訴是否有效發(fā)表任何評論，只是說事實不清，證據(jù)不足，撤銷原判，發(fā)回重審。那么根據(jù)程序法的規(guī)定，既然你沒有明確地支持抗訴，你以事實不清，證據(jù)不足，發(fā)回重審，按理來說，一審的法院，在沒有新證據(jù)出現(xiàn)的時候，那么你這個判決依然是事實不清，證據(jù)不足的，是沒有理由來加重這個被告人刑罰的。

檢察機關(guān)的這個抗訴是非?；?，他們抗訴的理由是一審對前三名被告人不應該認定他們具有立功表現(xiàn)，所以就判輕了，應該判死刑。這個被告人立功的證明材料恰恰是由檢方作為公訴人提交到法庭上來的，又不是我辯護人提出來的，而檢方自己提出來的東西，法院采信了，可檢方現(xiàn)在又說法院采信自己的主張是錯誤的，要對它進行抗訴，實質(zhì)不是自己抗訴自己嗎？這種奇怪的事情實在讓我匪夷所思。

發(fā)回重審之后，我覺得接下來珠海市中級人民法院已經(jīng)是在完成一個上面交代的任務，只是在那里走走過場。果不其然，珠海市中級人民法院重新作出的判決是對第一、第二、第三被告宣告死刑，立即執(zhí)行。

這樣的判決存在很大的法律問題。對第一被告人單曉眉而言，一審后的抗訴如果是生效的，上級法院可以撤銷原判發(fā)回重審，下級法院可以加重對被告人的判處。如果說抗訴是無效的，上級法院不可以以撤銷原判的方式發(fā)回去，再加重刑罰?，F(xiàn)在二審法院沒有對抗訴表態(tài)是否有效，怎么又允許原來的一審法院重新加重？這是第一。第二，在省檢察院做出的支持抗訴的這么一個法律文書當中，明確只支持對第一被告人單曉眉的抗訴，不支持對第二、第三被告人的量刑的抗訴，那么這也就意味著更加沒有任何理由從程序上再來對第二、第三被告人從原來的死緩和無期徒刑加重為死刑，這是沒有法律依據(jù)的，因為上訴是不加刑的。

關(guān)鍵證據(jù)不明

使真相撲朔迷離

判處死刑之后，三名被告人當然又向廣東省高院提出了上訴。在這次上訴的過程當中，又發(fā)生了一件事情，就是被告人之一的臺灣人連松慶的妻子，她是我國臺灣地區(qū)的一個公務員，在丈夫被判死刑之后，她寫了一封信給當時的香港特首。在信中，她直接指明既然毒品是在你香港發(fā)現(xiàn)，你們不是“一國兩制”嗎？你怎么把這個案件移送給了大陸，不由你香港管轄？希望特首澄清這個事情。

香港特首接到連松慶妻子的來信后，轉(zhuǎn)給了香港警察總署。香港警察總署不敢懈怠，專門給第三被告人連松慶的妻子回復了一份公函。連的太太把這份公函通過律師見證、公證之后，寄給了廣東省高級法院。這份公函明確寫道，在查閱香港警署的檔案后，我們沒有找到該案件中所指的貨柜里面查到冰毒的記錄材料。這與香港警署原來提交的貨柜里藏有冰毒的證明材料完全不同！這個問題就大了，這就把原來庭審中呈堂的那份香港警署給廣東警方的所謂公函證據(jù)推翻掉了！我一看到這個證據(jù)，就跟廣東省高院說，你什么證據(jù)都沒有了，應該峰回路轉(zhuǎn)了，這一下已經(jīng)不是原來的一個證據(jù)瑕疵問題了，這簡直是顛覆性的。

又過了多久，我記不清楚了，最后等來的判決是廣東省高級人民法院駁回單曉眉和連松慶的上訴，維持了原判，被告人梁某某則因為檢舉了一個殺人案件，有立功表現(xiàn)，改判為死緩。在這份奇葩的判決書當中，廣東省高院對香港警方后來提供的證據(jù)，就是給那個臺灣太太的這封信，解釋為香港警方搞錯了。我覺得白紙黑字，人家說得清清楚楚，在那一天、那個貨柜里面沒有查到毒品，憑什么說人家搞錯了？

這個案子進入死刑復核程序時，我向最高法院的死刑復核部門提出了三份意見書，希望他們從證據(jù)的角度慎重考慮。

我不得不要說的是，辦理整個案子的過程當中，珠海市的看守所給我留下非常好的印象。偵查階段讓我第一次會見了以后，一直到二審，一上一下，再到第二次二審，維持原判、死刑復核期間，珠海市看守所依然讓我依法會見我的當事人。一般情況下，二審維持原判了之后，看守所一般都是不讓律師會見的，而珠海的看守所始終讓我會見。在這個案子當中，我跟我的當事人，會見了有幾十次之多。

死刑復核的通知遲遲沒有下達，我很希望這條命可以保下來。突然到了那一年的3月，珠海市中級人民法院通知我，讓我轉(zhuǎn)告被告人單曉眉的家屬，要執(zhí)行死刑了，家屬可以去見上一面。我覺得簡直是晴天霹靂，執(zhí)行死刑之前驗明正身的時候，我親自去見了當事人最后一面。

當我拿到珠海中院給我的最高法院關(guān)于執(zhí)行死刑的裁定書的時候，我十分納悶：這個執(zhí)行死刑的裁定已經(jīng)在前一年的12月份做出了，但是一直到了第二年的3月份，才來執(zhí)行這個死刑。什么原因？我不得而知。最高法院下達執(zhí)行死刑的命令，到執(zhí)行死刑的實際時間，這在法律上是有規(guī)定的，而不是說執(zhí)行機關(guān)可以隨意拖延的，我不知道為什么要拖三個月。

被告人被執(zhí)行了死刑之后，我才知道，公安機關(guān)在所謂破獲這個案子之后，時任公安部部長的周永康，很快就親自簽發(fā)了嘉獎令，在北京親自給這些辦案的立功代表授了獎，又聽說這個案子到最后也是由他發(fā)出了指令：必須要對被告人執(zhí)行死刑，否則，就好像他簽發(fā)的嘉獎令嘉獎錯了。這個案子由于證據(jù)存在重大瑕疵，被告人是可以被判死緩或無期，免于一死的，但最終由于周永康的干預，推翻了原來一審法院最初的正確判決，而改判為死刑、立即執(zhí)行。

我認為，在一些刑事案件中，司法機關(guān)就是不重視、不愿意聽取、甚至排斥律師的不同意見?，F(xiàn)實中，“能定罪”“能判刑”的意見往往受到歡迎，而“證據(jù)不足”“證據(jù)有瑕疵”“疑點太多”“有其他可能性”一類的異議，往往處于下風甚至直接被忽略了。在這個案件中，我內(nèi)心也相信三名被告人犯有販賣毒品罪，但內(nèi)心看法畢竟是內(nèi)心看法，最終要拿出證據(jù)來說話，現(xiàn)在給三個被告人定罪的證據(jù)明顯存在瑕疵，因此，不能“疑罪從無”也就罷了，但“疑罪從輕”總可以吧？為什么周永康的一句話就可以改變法院的判決？

（口述者為刑事案件大律師，整理者為華東政法大學教授）

責任編輯 楊之立