中國與以色列著作權(quán)法律制度的比較研究

陸 緣 陳 穎

中國與以色列著作權(quán)法律制度的比較研究

陸 緣 陳 穎

在“一帶一路”的歷史大環(huán)境下，中國在文化戰(zhàn)略上需要“走出去”和“引進(jìn)來”。通過對中國和以色列的著作權(quán)進(jìn)行對比分析，找到異同點，打通法律壁壘，既能促進(jìn)中以文化交流，搭建中以文化廣泛合作的橋梁。

著作權(quán)；以色列；侵權(quán)；“一帶一路”

以色列以高新尖的科學(xué)技術(shù)聞名于世，其經(jīng)濟(jì)實力、商業(yè)自由程度以及整體發(fā)展指數(shù)居于中東地區(qū)之首。以色列政府特別注重對專利以及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，作為受理《專利合作條約》（PCT）申請中心和權(quán)威檢索地，以色列擁有完備的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律體系，政府鼓勵創(chuàng)新而企業(yè)熱愛技術(shù)更新，長久以來形成較強(qiáng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識。

中以建交以來經(jīng)貿(mào)合作快速發(fā)展，高科技領(lǐng)域的合作已經(jīng)成為熱點。了解以知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度、加強(qiáng)兩國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)雙邊合作，將有利于與以色列開展技術(shù)合作。[1]特別是在“一帶一路”的發(fā)展大勢下，需要了解彼此法律特別是著作權(quán)法，打通法律壁壘，才能促進(jìn)中以文化交流，搭建中以文化廣泛合作的橋梁。

一、中以著作權(quán)的發(fā)展歷程

（一）中國大陸著作權(quán)法的發(fā)展歷程

中國大陸著作權(quán)法案起草始于1979年，于1990年9月7日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第15次會議通過。我國著作權(quán)法沿襲大陸法系，借鑒了美國判例法的諸多經(jīng)驗。1992年10月，我國成為《伯尼爾公約》和《世界版權(quán)公約》成員國，由此為了適應(yīng)新的發(fā)展形勢，中國開始了對著作權(quán)法的修改。根據(jù)2001年10月27日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第24次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國著作權(quán)法〉的決定》第一次修正。根據(jù)2010年2月26日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第13次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國著作權(quán)法〉的決定》第二次修正。2012年12月28日進(jìn)行了第三次《著作權(quán)法》修正。

（二）以色列著作權(quán)法的發(fā)展歷程

以色列著作權(quán)法案是基于其《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯尼爾公約》和《國際版權(quán)公約》制定的。以色列現(xiàn)行的是《2007年版權(quán)法》，在原著作權(quán)法基礎(chǔ)上改革了版權(quán)使用例外和限制的規(guī)定，用“合理使用”原則取代了“合理交易”原則，從而增加了版權(quán)使用例外的彈性。在2014年3月19日完成了對殘疾人獲得作品，表演和廣播法的修正案。

以色列著作權(quán)法歷史較為悠久，自成體系，其版權(quán)和相關(guān)權(quán)利分別有《1953年版權(quán)（美國）條例》、1950年《版權(quán)（伯爾尼公約）條例》《1978年版權(quán)（保護(hù)音像制品制作者公約）條例》《1984年表演者和廣播組織權(quán)利法》、1999年《版權(quán)（TRIPS[2]）條例》，2002年《版權(quán)（羅馬公約）條例》。

在以色列，版權(quán)法保護(hù)涵蓋原創(chuàng)文學(xué)、戲劇、音樂、藝術(shù)作品（包括計算機(jī)程序、影片、錄音）；出租和道德權(quán)利；相關(guān)權(quán)利包括表演者和廣播組織的權(quán)利。而作者的原創(chuàng)作品的著作權(quán)保護(hù)期始于作品誕生之日起70周年。

二、中以著作權(quán)法的比較

（一）著作權(quán)的主體

1.對著作權(quán)人的規(guī)定。中國的著作權(quán)法第二章第一節(jié)明確規(guī)定了著作權(quán)人及權(quán)利歸屬，著作權(quán)人包括作者以及其他依照本法享有著作權(quán)的公民、法人和其他組織。以色列版權(quán)法中在第五章著作權(quán)的歸屬第33條規(guī)定作品的作者是該作品版權(quán)的第一擁有者，即著作權(quán)的權(quán)利主體為創(chuàng)作作品的著作人。兩者都很明晰確定了著作權(quán)人是所有能夠完成原創(chuàng)性作品的自然人。另外，以色列版權(quán)法中還明確規(guī)定了“雇傭人”“出資人”以及“國家作品的所有權(quán)”（State Ownership Works），而這些應(yīng)該被納入法人或者組織的范疇。以色列法律深受英美海洋法系影響，規(guī)定法人是可以成為著作權(quán)人的，例如在第五章34條規(guī)定“雇主是其雇員在服務(wù)期間和服務(wù)期間所創(chuàng)作出的作品的第一所有人，除非另有約定”。這里明確規(guī)定了法人是作為第一作者的。而我國版權(quán)法大多也承襲或借鑒了英美法系的一些經(jīng)驗做法。在這一點上，中以是具有共同點的。

2.對外國人的著作權(quán)規(guī)定。中國的著作權(quán)法第二條規(guī)定“外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有著作權(quán)”，同時如果作品首次在中國出版也受中國著作權(quán)法保護(hù)。在第58條補(bǔ)充“本法第二條所稱的出版指作品的復(fù)制、發(fā)行”。而以色列在對于外國人的著作權(quán)保護(hù)與我國的有很大區(qū)別，首先要滿足版權(quán)法第4（a）（1）條規(guī)定的必須的原創(chuàng)作品，不管是何種形式應(yīng)該保證其獨(dú)創(chuàng)性，并沒有包含復(fù)制作品。如果滿足上述條款如果作品首次發(fā)表在以色列或者在作品創(chuàng)作時，作者是以色列公民，或者他的慣常居住地在以色列的作品都受以色列版權(quán)法保護(hù)，比如說，在電影作品中，只要制作者的制作人或其慣常居所的總部在以色列受保護(hù)。因此我國的版權(quán)法在對于外國人的版權(quán)保護(hù)上基于其所屬國（地區(qū)）與中國簽訂了協(xié)議或者是否共同參加了國際條約。而以色列版權(quán)法則保護(hù)涵蓋范圍更廣，對于慣常居住地在以色列的著作權(quán)人的著作權(quán)也進(jìn)行保護(hù)，這種“所屬地”范疇更加寬廣。

（二）著作權(quán)的客體

1.著作權(quán)客體。是指著作權(quán)法關(guān)系主體之間權(quán)利與義務(wù)所指向的對象。中國著作權(quán)法規(guī)定其客體是指作品，在第三條中，將作品分為9類，分別是文字作品，口述作品，音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品，美術(shù)、建筑作品，電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品、計算機(jī)軟件和法律、行政法規(guī)規(guī)定的作品。以色列版權(quán)法在第一章解釋中定義了作品內(nèi)涵，分為8類分別是建筑作品、藝術(shù)作品、戲劇作品、聯(lián)合作品、文學(xué)作品、雕塑作品、攝影作品、電視攝影作品，各作品中又有不同的內(nèi)涵屬性以及明細(xì)的界定，比如說藝術(shù)作品則包含了素描、繪畫、地圖等。同時在第三章16條對著作內(nèi)涵還延伸出來“衍生作品”即，制作衍生作品意味著制作基本上是基于另一作品（如翻譯或適應(yīng)）的原創(chuàng)作品。

2.不受著作權(quán)保護(hù)的作品。中國著作權(quán)法總則第五條規(guī)定不適用作品條款，一是法律、法規(guī)，國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；二是時事新聞；三是歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。以色列版權(quán)法第五條規(guī)定不適用條款包括：概念（Ideas）、程序和操作方法、數(shù)學(xué)公理、事實或數(shù)據(jù)、當(dāng)日的新聞（News of the day）?？梢娭幸栽谧髌凡贿m用條款上有較大的異同點，對于政府公文等官方文件，以色列版權(quán)法并沒有做出明確的規(guī)定。而對于新聞來講，中國規(guī)定“時事新聞”指“時事新聞是指通過報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體報道的單純事實消息”。以色列則是指“當(dāng)日新聞”顯然這里對于新聞的保護(hù)存在較大的區(qū)別。

3.對計算機(jī)相關(guān)作品的規(guī)定。中國版權(quán)法在第三條（8）規(guī)定了計算機(jī)軟件屬于作品，同時在第二章第9條（7）中出租權(quán)提到了“計算機(jī)軟件具有出租權(quán)”。相比較以色列版權(quán)法對于計算機(jī)相關(guān)作品則有詳細(xì)的規(guī)定，在承認(rèn)它屬于版權(quán)法客體情況下，在第四章總24條中規(guī)定了計算機(jī)程序的準(zhǔn)許用途，“（a）為備份目的的計算機(jī)程序的復(fù)制是允許誰擁有計算機(jī)程序的授權(quán)拷貝的人；一個人持有這樣的副本，須消滅它，一旦它不再需要以服務(wù)為它做出的目的。（b）在計算機(jī)程序的復(fù)制進(jìn)行維護(hù)該程序的計算機(jī)系統(tǒng)的或經(jīng)授權(quán)拷貝的目的，或用于一個人擁有的計算機(jī)程序的授權(quán)拷貝的提供服務(wù)的目的，是允許的，條件是有必要使用該程序。（c）一種計算機(jī)程序，或者從被允許為誰擁有計算機(jī)程序的授權(quán)拷貝的人，用于以下目的，并以達(dá)成必要的程度上使衍生作品那里的復(fù)制所述目的：（1）使用的對于目的為它的目的，包括在所述計算機(jī)程序的錯誤校正或使其與計算機(jī)系統(tǒng)或與另一種計算機(jī)程序可互操作的計算機(jī)程序……”同時，中國版權(quán)法在第59條規(guī)定“計算機(jī)軟件、網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)的保護(hù)方法由國務(wù)院另行規(guī)定”，可見行政法規(guī)在我國版權(quán)保護(hù)中起到了很重要的作用。由此可見，中以著作權(quán)法在計算機(jī)程序軟件上對于作品的規(guī)定差距很大。

（三）轉(zhuǎn)讓與許可制度

中國的版權(quán)法中在第三章中明確細(xì)致規(guī)定了著作權(quán)許可使用和轉(zhuǎn)讓合同，包括許可使用合同包括的主要內(nèi)容和權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同包括的主要內(nèi)容，在許可使用合同中要包括許可使用的權(quán)利種類、是專有使用還是非專有使用、地域范圍和期間以及違約責(zé)任等，而權(quán)利轉(zhuǎn)讓則包括了作品名稱、轉(zhuǎn)讓價等六個條件。相比之下以色列版權(quán)法中對此并沒有十分明確的規(guī)定，它規(guī)定了版權(quán)可以通過合同或法律的運(yùn)作進(jìn)行分配，版權(quán)所有者可以授予版權(quán)的專有許可或非專有許可，在這里它表明了一個任何版權(quán)轉(zhuǎn)讓許可都需要在版權(quán)法及相關(guān)法的框架下去進(jìn)行合同的訂制。它同時還規(guī)定了轉(zhuǎn)讓版權(quán)或許可的授權(quán)，可以全部或部分地提及版權(quán)，并且可以限于某個領(lǐng)域，一段時間或?qū)ψ髌返木唧w行為。中以版權(quán)法在關(guān)于許可使用和轉(zhuǎn)讓合同中的規(guī)定大體相同，但是以色列的相關(guān)規(guī)定更加寬泛，給版權(quán)所有人的權(quán)利度更廣。

（四）著作權(quán)的權(quán)利內(nèi)容

1.著作人身權(quán)。中國版權(quán)法對著作人身權(quán)有嚴(yán)格的保護(hù)，在版權(quán)法第十條規(guī)定了有“發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)”四項內(nèi)容。而以色列版權(quán)法則是用道德權(quán)利（Moral Right）來進(jìn)行約束，在第七章宗地45條規(guī)定了作為個人權(quán)利的道德權(quán)利包括：（a）藝術(shù)作品，戲劇作品，音樂作品或文學(xué)作品的作者除版權(quán)所有的計算機(jī)程序外，在該作品的整個版權(quán)期間均具有與其工作有關(guān)的道義上的權(quán)利。（b）道德權(quán)利是個人的，不可轉(zhuǎn)讓的，即使作者沒有作品的版權(quán)，或者將作品的版權(quán)部分或完全分配給另一人，作者也可以使用。雖然兩者對于人身權(quán)的表述方式不盡相同，但是內(nèi)涵則沒有很大的區(qū)別，可見，兩國版權(quán)法對于著作人的人身權(quán)是十分重視的。

2.著作財產(chǎn)權(quán)。著作財產(chǎn)權(quán)由精神所有權(quán)演變而來，在性質(zhì)和本質(zhì)上都與一般財產(chǎn)權(quán)有相通之處。“著作財產(chǎn)權(quán)體現(xiàn)了著作權(quán)人同作品使用人之間以對作品的一定利用方式為標(biāo)的的商品關(guān)系。”[2]我國版權(quán)法在第十條（5-17）中，包括“復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)、其他權(quán)利”都是著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)部分。以色列版權(quán)法第12-17條中，規(guī)定“復(fù)制權(quán)、公共演出作品、廣播、向公眾開放作品、衍生作品、出租權(quán)”屬于著作財產(chǎn)權(quán)部分。相比我國版權(quán)法，以色列更加注重作品的社會價值，支持文學(xué)藝術(shù)作品的社會價值最大化，這也體現(xiàn)了著作權(quán)法對于人類文明的保護(hù)與發(fā)揚(yáng)的精神。

（五）兩國著作權(quán)的合理使用

在著作權(quán)語境下的“合理使用”制度起源于英國判例法，如今沿用的是更加完善的美國判例法?！白鳛橹鳈?quán)限制的規(guī)定，合理使用制度雖然表面看起來是對作者的權(quán)利造成損害，不利于對其保護(hù)。實際上這恰恰是維護(hù)了社會的整體利益?！盵3]同時，這一制度直接或間接地促進(jìn)了科學(xué)文化的保護(hù)與創(chuàng)新。

我國著作權(quán)法第22條規(guī)定了，“為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”等12條相關(guān)情況下使用已發(fā)表的作品，在不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但是當(dāng)指明作者姓名、作品名稱。著作權(quán)一般分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，我國版權(quán)法沿襲了大陸法系，合理使用不適用于著作權(quán)人人身權(quán)，“作品的合理使用只保障公眾合理地接近作品、創(chuàng)作新作品的機(jī)會，只涉及著作財產(chǎn)權(quán)，無須限制著作人身權(quán)，著作權(quán)合理使用制度因此不適用于著作人身權(quán)”。[4]以色列版權(quán)法在合理使用制度上與我國的相關(guān)規(guī)定基本一致，在第19條（Fair Use）（a）規(guī)定，“允許合理使用作品，例如：私人的學(xué)習(xí)，研究，批評，審查，新聞報道，引用或教育機(jī)構(gòu)的指導(dǎo)和考試”。這一具體規(guī)定和我國著作權(quán)相關(guān)規(guī)定有異曲同工。但是以色列有一個“部長（Minister）條款”，即部長可以制定規(guī)定使用條件被視為合理使用的條件。這是以色列著作權(quán)法的一大特色。同時，我國著作權(quán)法根據(jù)自身的一些具體國情制定了具體的合理使用條款，比如對漢語言文字作品翻譯成少數(shù)民族作品以及將發(fā)表的作品改成盲文出版等。而以色列在相關(guān)方面規(guī)定則比較籠統(tǒng)，在第19條（b）中，在決定某項作品的使用是否合理時本節(jié)的意義要考慮的因素包括，除其他外，所有以下內(nèi)容：（1）使用的目的和特點；（2）使用的作品的性質(zhì)；（3）使用范圍，數(shù)量和質(zhì)量，與整體工作的關(guān)系；（4）使用對作品價值的影響及其影響潛在市場。

（六）著作權(quán)的保護(hù)期

中以兩國版權(quán)法對于著作權(quán)人人身權(quán)保護(hù)期不受限制。中國著作權(quán)法規(guī)定，公民著作財產(chǎn)權(quán)保護(hù)期為“作者終生及其死后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日”。而以色列則規(guī)定作品中的版權(quán)在其作者的生命中存在，并在其死亡后70年內(nèi)遵守本章的規(guī)定。兩國對于著作財產(chǎn)權(quán)保護(hù)期相差20年，是一個很大的差別。同時，以色列還規(guī)定了匿名作者作品財產(chǎn)權(quán)保護(hù)，即如果作為此類作品的作者沒有出現(xiàn)任何人的姓名，這些作者的作品也不是眾所周知的作品，或者在這樣的作品上出現(xiàn)了一個不為公眾所熟知的人的化名，那么版權(quán)在該作品首次出版之日起，為期70年；如果這樣的作品自成立之日起70年以前沒有公布，其版權(quán)自成立之日起為期70年；但是，如果作者的身份在版權(quán)期間變得公開，則分別適用第38或39條的規(guī)定，作品保護(hù)為70年。同時低42條還規(guī)定了國家作品版權(quán)的期限，依照第五章規(guī)定，國家是版權(quán)第一擁有人的作品的版權(quán)自其制作之日起持續(xù)為期五十年。

（七）著作權(quán)的侵權(quán)懲罰

“著作權(quán)侵權(quán)行為是指未經(jīng)作者或其他著作權(quán)人的許可，也無法律依據(jù)，擅自行使權(quán)利人對受著作權(quán)保護(hù)的作品享有的專有權(quán)利的行為?！盵5]我國版權(quán)法對于侵權(quán)所引起的法律責(zé)任主要分為民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種，第四十七條，對于有侵權(quán)行為的應(yīng)承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任，情節(jié)構(gòu)成犯罪的要承擔(dān)刑事責(zé)任。

以色列著作權(quán)法第56條規(guī)定“凡侵犯版權(quán)或精神權(quán)利的，法院可以根據(jù)請求人的要求，就每項侵權(quán)行為向索賠人發(fā)出不超過10萬新謝克爾幣的損害賠償金，不得有任何傷害”。它還規(guī)定了“被告人的誠意”條款“作為一組活動的一部分進(jìn)行的侵權(quán)行為應(yīng)視為單一侵權(quán)。部長可按命令改變（a）分段規(guī)定的數(shù)額”。在以色列版權(quán)法中“部長”（Minister）具有很大的裁量權(quán)，在第五十七條規(guī)定“在侵犯版權(quán)或道德權(quán)利要求的情況下，法院可以命令被告向侵權(quán)請求人提供詳細(xì)的報告；部長可以根據(jù)本條規(guī)定提交報告的規(guī)定”。由此可以看出中以兩國版權(quán)法在對于侵權(quán)在判定上有很大不同，以色列版權(quán)法給予了被侵權(quán)人較多的權(quán)利，同時也給了被告人充分的辯護(hù)條件。

三、結(jié)語

2017年是中以兩國建交25周年，在今年3月兩國共同發(fā)布了《中華人民共和國和以色列國關(guān)于建立創(chuàng)新全面伙伴關(guān)系的聯(lián)合聲明》，強(qiáng)調(diào)雙方將繼續(xù)通過多種方式開展社會文化交往。通過文化、教育、科技、旅游、體育、青年領(lǐng)域的合作及人才交流。特別是在“一帶一路”和“亞投行”的歷史向好環(huán)境下，對于中以兩國法律制度的探究，特別是兩國著作權(quán)法的對比分析具有重要的實際意義。

[1]駐以色列經(jīng)商參處.以色列法律制度介紹[EB/OL].http：//www.mofcom.gov.cn/article/i/dxfw/gzzd/201307/20130700202737.shtml.

[2]余俊.著作財產(chǎn)權(quán)的權(quán)利束體系及與作品的對應(yīng)關(guān)系[J].知識產(chǎn)權(quán)，2011（1）：20-26.

[3]孔德斌.關(guān)于著作權(quán)合理使用制度的探討[D].中南民族大學(xué)，2013.

[4]李慶保，張艷.對我國著作權(quán)合理使用制度的反思[J].知識產(chǎn)權(quán)，2013（7）：47-53.

[5]韓成軍.著作權(quán)侵權(quán)行為的判定[J].河南師范大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2010，37（1）：78-81.

[作 者]陸緣，陜西師范大學(xué)新聞與傳播學(xué)院新聞與傳播學(xué)碩士研究生；陳穎，陜西師范大學(xué)新聞與傳播學(xué)院新聞學(xué)碩士研究生。