【2017年度勞動人事爭議仲裁十大典型案例】之一掛靠職業(yè)資格證書人員與掛靠單位之間不構(gòu)成勞動關(guān)系

【編前語】2017年11月27日，四川省人社廳召開了紀(jì)念調(diào)解仲裁法頒布十周年暨發(fā)布勞動人事爭議仲裁十大典型案例新聞通氣會。會上發(fā)布了2017年度勞動人事爭議仲裁十大典型案例。這些案例是從全省4萬余件仲裁處理案件中精心篩選而出，涉及勞動關(guān)系、勞動報酬、事業(yè)單位人員辭聘、勞動合同解除、工傷待遇、女職工權(quán)益保護、職業(yè)病等常見類型。我們將從本期起陸續(xù)刊登這十大典型案例，以饗讀者。

案情簡介：何某于2014年11月6日與某建筑工程公司簽訂《建造師聘用協(xié)議書》，雙方約定：何某將注冊建造師證書交由某建筑工程公司管理；某建筑工程公司有權(quán)使用何某的注冊建造師證書進行項目招投標(biāo)；某建筑工程公司每月固定向何某支付3500元，且根據(jù)項目招投標(biāo)時何某的出場次數(shù)，另外向其支付報酬。某建筑工程公司按照約定每月向何某支付了3500元和相應(yīng)的“出場費”，并為其繳納了社會保險費。何某未在某建筑工程公司從事其他與建筑業(yè)務(wù)有關(guān)的具體工作。2016年11月14日，雙方簽訂了《解除勞動合同（關(guān)系）協(xié)議書》，該協(xié)議書載明“經(jīng)協(xié)商一致雙方解除勞動關(guān)系”。

2017年1月9日，何某向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求裁決某建筑工程公司支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金28183.16元。

裁決結(jié)果：駁回申請人何某的仲裁請求。

裁決理由：根據(jù)《勞動法》第16條、《勞動合同法》第17條之規(guī)定，勞動合同是勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)包含勞動合同期限、工作內(nèi)容、工作地點、工作時間、休息休假、勞動報酬、社會保險、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護等必備條款?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）規(guī)定，用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系應(yīng)同時具備下列情形：用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

據(jù)此分析，一是何某與某建筑工程公司簽訂的《建造師聘用協(xié)議書》不具備勞動合同的基本要素和必備條款，雙方?jīng)]有建立勞動關(guān)系的合意；二是聘用期間，某建筑工程公司并未對何某進行勞動管理，雙方之間不存在勞動關(guān)系所應(yīng)有的用人單位與勞動者之間管理與被管理、指揮與被指揮、監(jiān)督與被監(jiān)督的人身隸屬性；三是某建筑工程公司根據(jù)何某參加項目招投標(biāo)的出場次數(shù)向其支付的“出場費”，不應(yīng)視為“勞動報酬”，而應(yīng)視為該公司因何某配合其達(dá)到國家規(guī)定的參與建筑項目招投標(biāo)資質(zhì)要求而支付的勞務(wù)費；四是用人單位有沒有為勞動者辦理社會保險是認(rèn)定勞動關(guān)系存在與否的參考因素，但并非決定因素，現(xiàn)實中存在部分用人單位為非本單位職工代理（代辦）社會保險的現(xiàn)象。

因此，本案中雖然某建筑工程公司為何某代繳了社會保險費，但結(jié)合前述幾點分析，亦不能以此認(rèn)定雙方勞動關(guān)系成立。綜上，勞動人事爭議仲裁委員會經(jīng)審理后認(rèn)為何某與某建筑工程公司之間不存在勞動關(guān)系，裁決駁回申請人何某的仲裁請求。