彭鴻

[關(guān)鍵詞]友好仲裁依法仲裁意思自治原則公平善意原則

1 國際商事友好仲裁的基本概念

根據(jù)仲裁員是否必須依據(jù)法律作出仲裁裁決為標(biāo)準(zhǔn)，將仲裁分為依法仲裁和友好仲裁。依法仲裁是指仲裁員在作出仲裁裁決時(shí)必須以法律規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)。友好仲裁是指仲裁庭在認(rèn)為適用嚴(yán)格的法律規(guī)則會(huì)導(dǎo)致不公平結(jié)果的情況下，經(jīng)過當(dāng)事人的授權(quán)，不依據(jù)嚴(yán)格的法律規(guī)則，而是依據(jù)它所認(rèn)為的公平標(biāo)準(zhǔn)作出對(duì)雙方當(dāng)事人有約束力的仲裁裁決。在一個(gè)具體的仲裁案件中是否適用友好仲裁程序，取決于兩個(gè)因素：一、當(dāng)事人的意愿，友好仲裁的適用前提就是要有當(dāng)事人的授權(quán)，如果沒有當(dāng)事人的授權(quán)，仲裁員就不能進(jìn)行友好仲裁。二、進(jìn)行友好仲裁受仲裁法的公共政策和強(qiáng)制性規(guī)定的影響。如果仲裁地法不允許友好仲裁，則仲裁庭不能進(jìn)行友好仲裁。其次，友好仲裁不能違背仲裁法規(guī)定的公共政策和強(qiáng)制性規(guī)定，否則仲裁庭不能進(jìn)行友好仲裁。

友好仲裁與其他制度一樣有深厚的法理基礎(chǔ)，即意思自治原則和公平善意原則。現(xiàn)代仲裁制度與訴訟制度相比，其優(yōu)勢在于充分體現(xiàn)了意思自治原則，而友好仲裁則將意思自治原則體現(xiàn)的更為極致。在仲裁中，當(dāng)事人可以選擇糾紛的解決方式、仲裁的時(shí)間、地點(diǎn)、仲裁員，而友好仲裁中當(dāng)事人還可以在認(rèn)為適用法律規(guī)則會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重不公平的結(jié)果時(shí)，當(dāng)事人的意思自治還可以對(duì)抗法律的缺陷，轉(zhuǎn)而根據(jù)公平善意原則進(jìn)行友好仲裁，這也正是友好仲裁的魅力所在。

2 國際商事友好仲裁的必要性

在友好仲裁制度下，仲裁庭可以摒棄嚴(yán)格的法律規(guī)則的適用，而依據(jù)自身秉持的公平善意原則對(duì)案件進(jìn)行裁決，不僅可以加速糾紛的解決，也有利于當(dāng)事人自主的執(zhí)行仲裁裁決，緩解雙方之間的僵化局面，從而為未來的交易提供更多的可能。從當(dāng)前的世界來看，采取友好仲裁的國家大多都是一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家，經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來頻繁，反過來經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的迅速發(fā)展也催生了友好仲裁的不斷發(fā)展。盡管當(dāng)前在理論界對(duì)友好仲裁的概念的界定還沒有形成標(biāo)準(zhǔn)的概念，而且有的國家還沒有明確承認(rèn)友好仲裁，但是不可否認(rèn)的是友好仲裁制度在解決紛繁復(fù)雜的國際商事爭議中發(fā)揮了重要的作用，并顯示出強(qiáng)大的生命力，當(dāng)前一些國家的仲裁立法和一些知名仲裁機(jī)構(gòu)在仲裁規(guī)則中確立友好仲裁已是不可逆轉(zhuǎn)的發(fā)展趨勢。友好仲裁制度與其他糾紛解決方式相比其有著無法比擬的特殊優(yōu)勢。

第一，與依法仲裁相比，嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)則解決糾紛是及其必要的，但是在國際商事糾紛的解決中，當(dāng)事人更多的是追求商業(yè)利益，對(duì)于糾紛的解決過程以及解決方法并不是其關(guān)注的重心，而更關(guān)心的是糾紛解決的結(jié)果，而在某些國際商事糾紛中，如果一味堅(jiān)持依法裁決則可能達(dá)不到當(dāng)事人理想的結(jié)果。此外法律本身就不可避免的具有落后性和僵硬性的特點(diǎn)，而國際商事領(lǐng)域是日新月異，事先制定好的法律規(guī)則不能完全適應(yīng)當(dāng)下的需要。當(dāng)依法仲裁不能很好的解決糾紛時(shí)，仲裁庭根據(jù)雙方當(dāng)事人的授權(quán)，根據(jù)公平善意原則處理糾紛，友好仲裁彌補(bǔ)了依法仲裁的缺陷。友好仲裁庭根據(jù)當(dāng)事人的授權(quán)，依據(jù)公平善意原則進(jìn)行裁決，有助于糾正和彌補(bǔ)法律規(guī)則一般性和我=穩(wěn)定性所導(dǎo)致的缺陷，也更有利于更大程度上實(shí)現(xiàn)個(gè)案的實(shí)質(zhì)正義。并且，友好仲裁在整個(gè)仲裁過程中充分尊重當(dāng)事人的意思自治，能夠使仲裁程序的進(jìn)行更為快捷順暢，增強(qiáng)了當(dāng)事人對(duì)仲裁裁決的認(rèn)同感，使得仲裁裁決的執(zhí)行更為順暢，在更加有利于雙方當(dāng)事人之間矛盾的化解的同時(shí)，也增強(qiáng)了當(dāng)事人對(duì)仲裁這種糾紛解決方式的信心，對(duì)仲裁制度的建設(shè)也有著積極的作用。

第二，與仲裁中的調(diào)解制度相比，調(diào)解是我國首創(chuàng)的一種糾紛解決方式，是在雙方當(dāng)事人完全自愿的情況下達(dá)成協(xié)議，但是當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議沒有強(qiáng)制執(zhí)行力，類似于當(dāng)事人之間簽訂的一個(gè)合同，在這種情況下當(dāng)當(dāng)事人反悔的幾率更大，使糾紛的解決長時(shí)間處于一種不確定的狀態(tài)，長遠(yuǎn)來看，這是不利于經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展的。其次，在仲裁中，仲裁庭一旦組成則仲裁程序正式啟動(dòng)，雙方當(dāng)事人就都受仲裁程序法的約束，仲裁結(jié)果則就產(chǎn)生法律拘束力，而在仲裁調(diào)解中，當(dāng)事人在仲裁程序啟動(dòng)后才決定是否進(jìn)行調(diào)解，即雙方當(dāng)事人將糾紛交由第三方解決，而仲裁庭又將其返還給當(dāng)事人，程序上出現(xiàn)混亂，而且延長了仲裁程序，給當(dāng)事人增加了仲裁費(fèi)用上的負(fù)擔(dān)。

當(dāng)前，我國仲裁法中還沒有友好仲裁的相關(guān)規(guī)則，但是當(dāng)下的中國比以往更注重國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展，而且我國也確實(shí)用盡各種政策來促進(jìn)國際貿(mào)易的發(fā)展，那么由此貿(mào)易糾紛則必定大量出現(xiàn)，對(duì)于國際商事交往的雙方當(dāng)事人來說，，仲裁結(jié)果是否真正符合法律規(guī)定也許未必是他們所關(guān)心的，如何快速高效的解決糾紛并保持雙方當(dāng)事人的和氣才是他們?cè)V諸于仲裁的目的所在。友好仲裁的靈活性和自主性注定其更加注重效率，在國際貿(mào)易糾紛中雙方當(dāng)事人來自不同的國家，因而要他們選擇根據(jù)某一國家的法律進(jìn)行訴訟，則很難達(dá)成一致意見。友好仲裁的仲裁庭在當(dāng)事人的授權(quán)下，不依照某一國的國內(nèi)法，而依據(jù)自己內(nèi)心對(duì)公平善意原則的理解來裁決，在雙方當(dāng)事人的訴求中尋求一個(gè)最佳的利益平衡點(diǎn)，既解決了糾紛又維持了雙方的良好關(guān)系，為將來雙方繼續(xù)合作留下了空間。

作者單位：

西北政法大學(xué)