李美芳

摘 要：作為人類輔助生殖技術(shù)中的一種，代孕在世界各國已經(jīng)被越來越多的人認(rèn)知。1986年中國誕生第一個試管嬰兒，此后利用這種技術(shù)的商業(yè)代孕開始出現(xiàn)。但是由于我國尚無人大立法對代孕進(jìn)行規(guī)范，代孕行為禁而不止，亂象叢生。如民間代孕和地下代孕中介普遍、代孕收費標(biāo)準(zhǔn)不一、代孕當(dāng)事人的權(quán)益無法保障以及代孕子女的身份確定困難等。針對目前中國代孕現(xiàn)象中存在的問題，提出完善代孕立法、確定代孕親子身份認(rèn)定規(guī)則、設(shè)立專門的代孕管理機構(gòu)等措施。

關(guān)鍵詞：商業(yè)代孕；代孕管理機構(gòu)；代孕親子身份認(rèn)定

受飲食、環(huán)境、生活壓力等諸多因素的影響，近年來在我國的孕齡人口中，不孕不育者的數(shù)量逐年飆升，由上世紀(jì)的3%左右，上升到12%-15%且呈現(xiàn)出年輕化的趨勢。隨著科技的發(fā)展和社會的進(jìn)步，代孕技術(shù)的出現(xiàn)幫助很多由于身體缺陷、年齡大等原因無法自己生育子女的夫妻實現(xiàn)了擁有自己孩子的愿望。此前，計生法草案第35條規(guī)定：“禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式實施代孕?！?016年1月1日正式生效的計生法修正案刪除了“全面禁止代孕”的規(guī)定，這意味著從此以后，在中國大地上有限開放了代孕。

一、代孕的有關(guān)內(nèi)容

（一）代孕的定義

代孕，是指將受精的卵子植入代孕母親的子宮內(nèi)，由代孕母替委托方完成懷孕和分娩的過程。

（二）代孕產(chǎn)生的原因

1.不孕不育患者的需要

2012年的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，中國患有生育障礙的夫妻比例約占10%-12%，每年約有一百萬人需要通過生殖輔助技術(shù)來完成他們的生育愿望。雖然不孕不育夫妻可以通過收養(yǎng)的方式來滿足自己擁有孩子的愿望，但是，他們對擁有與自己有基因關(guān)系的孩子更加渴望。此外，在中國很多地方，如果夫妻不孕，很多時候都把過錯推到女方身上，女性因此遭受很多無形的壓力，由此導(dǎo)致家庭破裂者也不在少數(shù)。

2.規(guī)避計劃生育政策

受我國傳統(tǒng)思想觀念的影響，很多人認(rèn)為多子多福。雖然現(xiàn)在我國已經(jīng)開放了二胎政策，但是還是有很多人希望能擁有更多的孩子。因此，為了規(guī)避計劃生育政策并同時多生育子女，很多人選擇通過代孕來達(dá)到自己的目的。

3.高齡婦女的需要

隨著都市生活節(jié)奏的加快和壓力的增大，越來越多的人，尤其是女性感到內(nèi)心孤獨，很多人希望身邊能多個孩子陪伴。但是迫于高齡生育的風(fēng)險，很多女性選擇代孕這種轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的方式來實現(xiàn)自己的愿望。此外，還有一些育齡婦女擔(dān)心懷孕后身材發(fā)胖變形或影響工作，自己不愿意生育，因而選擇代孕這種方式。

4.特殊人群的需要

近年來同性戀者越來越多，并且也逐漸被各國法律所認(rèn)可。對于一些同性戀者或終生獨自一個生活的人，由于他們無法通過婚姻的兩性結(jié)合來生育子女，所以代孕可以很好的解決這一問題。

二、當(dāng)前我國代孕中存在的問題

（一）代孕相關(guān)立法缺失

對于代孕，在我國現(xiàn)有的法律里，有據(jù)可查的主要有：原衛(wèi)生部在2001年2月頒布生效的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，其中明確規(guī)定了醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。2003年，在《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》、《人類精子庫管理辦法》的基礎(chǔ)上，我國又頒布了新修訂的《人類輔助生殖技術(shù)規(guī)范》、《人類精子庫基本標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范》、《人類輔助生殖技術(shù)和人類精子庫倫理原則》，對人工生殖技術(shù)進(jìn)行規(guī)范，禁止代孕。但是以上規(guī)定只是原衛(wèi)生部制定的部門規(guī)章，效力層級較低。依照我國法律的規(guī)定，行政規(guī)章只是作為司法過程中的一個參考，沒有法律法規(guī)的強制性效力。此外，我國對代孕的立法作出的都是較為原則性的規(guī)定，容易造成法律規(guī)避。

（二）代孕黑市普遍，收費不一

受巨大利益的驅(qū)使，地下代孕中介如雨后春筍，層出不窮。打開網(wǎng)絡(luò)，輸入“代孕”兩字，眾多代孕中介機構(gòu)映入眼簾。自2013年起，我國多次開展打擊代孕專項行動，但代孕黑市屢禁不止。代孕黑市收費混亂，代孕機構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)在35萬-200萬之間。各個代孕網(wǎng)站對代孕母的補償費用也不統(tǒng)一，有的網(wǎng)站對代孕母明碼標(biāo)價，也有的網(wǎng)站采取模棱兩可的方式進(jìn)行標(biāo)價，資費標(biāo)準(zhǔn)各不相同，差別很大，缺乏統(tǒng)一有效的管理。

（三）代孕親子身份認(rèn)定困難

我國現(xiàn)行法律對代孕所生子女的法律地位問題并沒有明確的規(guī)定，以至于在實踐中對代孕子女的身份認(rèn)定困難。總結(jié)起來，大致有四種做法：第一，血緣關(guān)系說，由提供精卵子的代孕委托方夫婦為代孕兒的法定父母，這樣做符合代孕的初衷，但是如果精子或卵子是由自愿者捐贈的話，問題就會層出不窮。第二，分娩說，認(rèn)為懷胎生育的代孕母為代孕所生子女的法定母親，此種說法有違代孕的初衷，對委托方夫婦和大多數(shù)的代孕母來說都不利。第三，子女利益最佳說，該說認(rèn)為出于對子女未來學(xué)生生活的考慮，在委托方和代孕母之間，誰對孩子的成長更有利，就認(rèn)定誰為該代孕子女的法定父母。第四，契約說，該說以委托方夫妻與代孕母之間按自由意志協(xié)商的結(jié)果認(rèn)定法定父母。以上四種主流觀點都各有優(yōu)缺點，當(dāng)前大家認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)不一，造成代孕所生子女身份認(rèn)定困難的現(xiàn)象。

（四）沒有專門的代孕監(jiān)管機構(gòu)

在當(dāng)今中國，對代孕這一行為，沒有一個專門的管理機構(gòu)對代孕母、委托方及代孕機構(gòu)的資格、資質(zhì)進(jìn)行審查，并由此產(chǎn)生一系列法律問題。有些委托方為了規(guī)避計劃生育政策而花錢請人代孕生子，更有甚者通過代孕的方式販賣嬰兒，以謀取巨大利益。還有一些年紀(jì)輕輕的女大學(xué)生，為了輕松過上舒適而奢侈的生活，不去好好學(xué)習(xí)，踏實工作，而是通過替他人懷孕生子的方式獲得高額的報酬。還有一些醫(yī)療機構(gòu)，在沒有進(jìn)行代孕手術(shù)的醫(yī)療設(shè)備、資質(zhì)條件的情況下，與地下黑代孕中介合作，違法為他人進(jìn)行代孕手術(shù)。這些行為有悖于社會善良風(fēng)俗，不利于社會公共秩序的維護(hù)，必須予以打擊和制裁。此外，由于缺乏專門的代孕管理機關(guān)，代孕母的利益也無法的到保障。