編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪適用問題論析

王守俊

摘 要：編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的主體是自然人和單位，客觀要件是編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果的行為。該罪與誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪是法條交叉競合關(guān)系，證券期貨從業(yè)人員或監(jiān)管人員以編造并傳播虛假信息的方式誘騙投資者購買證券、期貨合約并造成嚴重后果時，應(yīng)該按照處罰較重的罪名論處。

關(guān)鍵詞：編造并傳播證券；期貨交易虛假信息罪；主體；客觀要件

中圖分類號：D924.35 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2016）31-0198-02

證券期貨市場是我國多層次資本市場和社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分，是各類資本和投資主體重要的投資渠道。證券、期貨交易市場又是極易受影響的市場，無論是國際國內(nèi)經(jīng)濟宏觀運行層面、政策法律層面，還是企業(yè)微觀層面的事實情況，甚至非經(jīng)濟的事實或者政治、政策的變化，都可能對經(jīng)濟運行和各類投資主體的心理預(yù)期產(chǎn)生影響，進而影響到整個證券、期貨交易市場或者個別交易品種價格指數(shù)或價格的震蕩和波動。也正是因為證券、期貨交易市場具有如此的敏感性，一些不法投資、投機主體編造并傳播虛假信息，影響證券、期貨交易市場價格指數(shù)或者某一交易品種價格的波動，以從中牟利。這不僅嚴重擾亂證券、期貨交易市場秩序，還對其他參與交易主體的合法財產(chǎn)權(quán)益造成嚴重損害，具有嚴重的社會危害性。正因為如此，我國現(xiàn)行刑法規(guī)定了編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪，以打擊這類嚴重危害社會的行為。根據(jù)現(xiàn)行刑法第181條第1款的規(guī)定，編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪可以界定為編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果的行為。

本文就編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪司法適用中的若干問題談?wù)勛约旱目捶ǎ云谟兄谠撟锏睦斫夂瓦m用。

一、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的主體

根據(jù)立法規(guī)定，本罪的主體是一般主體，年滿16周歲，精神正常的自然人和單位都可以成為本罪的主體。

由于我國刑法規(guī)定有誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪。因此有人認為，證券交易所、證券公司、證券業(yè)協(xié)會或者證券監(jiān)管機構(gòu)及其工作人員編造并傳播證券、期貨交易虛假信息的，應(yīng)依誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪論處。我們認為，編造并傳播虛假信息與提供虛假信息雖有相似之處，但畢竟不同，上述人員編造并傳播證券、期貨交易虛假信息的，仍應(yīng)構(gòu)成編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪。

二、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的客觀要件

本罪的客觀方面要件是編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果的行為。

第一，編造并傳播的行為。所謂編造，是指無中生有沒憑沒據(jù)憑空臆想捏造根本不存在的影響證券、期貨交易的所謂事實。同時，編造也應(yīng)該包括對于已有的事實進行加工篡改和歪曲。但是，如果僅僅是根據(jù)已有的公開事實材料對證券、期貨宏觀市場或者單個交易品種價格走勢進行分析判斷和預(yù)測，即便有錯誤、失誤，也不能認為屬于編造，因為這種分析預(yù)測給出的不是事實方面的信息。對于單純消極地隱瞞、故意遺漏法律法規(guī)要求公開的事實是不是編造？有人認為，負有信息披露義務(wù)的人對于已存在的事實進行否認，或者在披露事實時，披露一半隱瞞一半，或者披露的事實半真半假，也即部分事實為真，部分事實是虛構(gòu)的，這些都應(yīng)該是編造行為。我們認為，在依法披露事實時，如果披露的事實半真半假，或者披露一半隱瞞一半應(yīng)該算作編造，但是完全地隱瞞或者否認應(yīng)該披露的事實不應(yīng)該算作編造。所謂傳播，是指通過紙質(zhì)或者網(wǎng)絡(luò)媒體、證券期貨交易系統(tǒng)、報告會或者咨詢電話等各種形式把編造的虛假信息向不特定或多數(shù)人散布并讓他們知悉。編造和傳播須同時具備，缺一不可，否則不能構(gòu)成本罪。

第二，行為對象，即影響證券、期貨交易的虛假信息。所謂影響證券、期貨交易的虛假信息，是指編造的虛假信息能對證券、期貨交易價格或價格指數(shù)產(chǎn)生影響的信息。由于影響經(jīng)濟活動的因素很多，國內(nèi)及國外的、經(jīng)濟的、政治的、政策法律的、科技的，甚至自然事件、天災(zāi)人禍、戰(zhàn)爭沖突，都有可能對宏觀經(jīng)濟走勢或者微觀的企業(yè)經(jīng)營活動產(chǎn)生或大或小的影響。證券、期貨交易市場是經(jīng)濟活動的晴雨表，這些影響都會傳導(dǎo)到證券、期貨交易市場，導(dǎo)致交易市場價格或價格指數(shù)的漲跌波動。因此，我們認為這里作為編造和傳播對象的虛假信息從內(nèi)容上看不應(yīng)該有任何限制，無論是哪方面的信息，只要足以影響證券、期貨交易就可以。

虛假信息是不是限定于重大信息？不少論著都認為這里影響證券、期貨交易的虛假信息是重大信息或者說具有重大性。我們認為虛假信息不應(yīng)該有重大性的限定。一方面，立法上并沒有要求這里的虛假信息必須是重大信息；另一方面，哪些信息屬于重大信息，理論上范圍很難劃定，一個信息是否屬于重大信息，很多時候在實務(wù)中也很難判定。所以，這里的虛假信息不應(yīng)當去做重大性要求，也免得給司法實踐增加無謂的困難。無論是否重大信息，只要擾亂了證券期貨交易市場，造成嚴重后果的都構(gòu)成本罪。

第三，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果。所謂擾亂證券、期貨交易市場，是指虛假信息的編造和傳播對證券、期貨交易市場的交易價格或價格指數(shù)產(chǎn)生影響，如導(dǎo)致交易品種價格或市場價格指數(shù)大漲、大跌或發(fā)生劇烈波動。

這里的證券交易市場，是指資本證券交易市場，交易品種是資本證券，包括股票、債券、基金和證券衍生品種四大類，不包括貨幣證券（指銀行證券如銀行匯票、支票、本票和商業(yè)證券如商業(yè)本票、匯票）和商品證券（各種提運貨單）。根據(jù)我國證券法的規(guī)定，證券包括股票、政府債券、公司債券、國務(wù)院依法認定的其他證券、證券投資基金份額以及證券衍生品種。可見，我國證券法上的證券僅限于資本證券，貨幣證券和商品證券不屬于證券法的對象，也不能成為證券犯罪立法調(diào)整的對象。

我國的證券交易市場包括一級市場、二級市場和全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（新三板市場）。證券交易市場還包括場內(nèi)交易市場和場外交易市場兩種形式。前者指由證交所組織的在證券交易所內(nèi)和規(guī)定交易時間的交易，后者指在交易所外買賣雙方自行議價成交的市場，主要利用電話進行，交易的證券以不在交易所上市的證券為主。場內(nèi)和場外交易都是證券交易市場的組成形式，均是證券交易市場的范圍。

這里的期貨交易市場是期貨合約交易市場，如上海期貨交易所、大連、鄭州商品交易所等。期貨交易的品種或者說對象是期貨合約，是期貨交易所統(tǒng)一制定的、在將來某一特定時間和地點交割一定數(shù)量標的物的標準化合約。這個標的物就是期貨合約所對應(yīng)的現(xiàn)貨，可以是某種商品，如棉花、小麥、大豆等大宗商品，也可以是某個金融工具，如外匯、債券，還可以是某個金融指標，如股票指數(shù)。

這里的造成嚴重后果，根據(jù)2010年5月7日《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第37條的規(guī)定，是指：（1）獲利或者避免損失數(shù)額累計在5萬元以上的；（2）造成投資者直接經(jīng)濟損失數(shù)額在5萬元以上的；（3）致使交易價格和交易量異常波動的；（4）雖未達到上述數(shù)額標準，但多次編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息的；（5）其他造成嚴重后果的情形。

第四，編造并傳播行為和證券、期貨交易市場價格指數(shù)或者某一交易品種價格的波動甚至混亂及嚴重后果之間應(yīng)當有因果關(guān)系。證券、期貨交易市場每天都處在變動之中。影響證券、期貨交易的信息也很多。因此，只有證券、期貨交易市場的異常波動和編造并傳播行為之間有確定的因果關(guān)系，才能追究編造并傳播者的刑事責任。

三、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪與誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪的區(qū)別

我國刑法第181條第2款，規(guī)定了誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪。該罪在犯罪主體、主觀方面和客觀方面與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪都既有相似之處，又有很大不同。在主體上，該罪只能是證券、期貨從業(yè)人員、監(jiān)管人員和單位，而編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的主體則是一般自然人和單位。在主觀方面，該罪是提供虛假信息或者偽造、變造，銷毀交易記錄的故意，目的是誘騙投資者買賣證券、期貨合約，編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪則是編造并傳播虛假信息的故意。在客觀方面，該罪是提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴重后果，而編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪則是編造并傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴重后果。

雖然誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪與編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪在犯罪構(gòu)成上有如上區(qū)別，但兩罪的犯罪構(gòu)成也確實存在交叉關(guān)系。尤其是當證券、期貨從業(yè)人員或監(jiān)管人員以編造并傳播虛假信息的方式誘騙投資者購買證券、期貨合約并造成嚴重后果時，該如何定罪？我們認為，這種情況屬于法條的競合，應(yīng)該按照處罰較重的罪名，即誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪論處。

參考文獻：

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