董國旺

回望歷史長河，我們可以發(fā)現(xiàn)，人類從遠古走來，在歷經(jīng)了茹毛飲血的原始社會、刀耕火種的農(nóng)業(yè)社會和機器轟鳴的工業(yè)社會之后，如今，已經(jīng)走入了以“數(shù)字”、“虛擬”、“信息”、“網(wǎng)絡”為特質(zhì)的網(wǎng)絡社會。信息網(wǎng)絡技術(shù)已經(jīng)實實在在地成為了一種全方位改變?nèi)祟惔嬖诤蜕羁臻g的技術(shù)架構(gòu)，形成了一種全新的社會環(huán)境和生存方式：除了真實的社會之外，人類生存形成了第二空間——網(wǎng)絡空間。

一、網(wǎng)絡空間，從“交感幻象”到“虛擬現(xiàn)實”

“網(wǎng)絡空間”自誕生以來，人們對其本質(zhì)的追問與探尋就從來沒有停止過。它具有什么樣的本質(zhì)特征，它帶給人類欣喜的同時也帶來了怎樣的“惶惑”，它又如何與法治“兼容”，這是需要首先回答的問題。

研究表明，“網(wǎng)絡空間”最初并非來自一個科學的真實，而是來自一個科學的幻想。“網(wǎng)絡空間”（cyberspace）術(shù)語是由加拿大小說家William Gibson創(chuàng)造的，最早出現(xiàn)在吉布森·威廉于1984年撰寫的科幻小說《Neuromancer》（《神經(jīng)浪游者》）中，他寫道：“網(wǎng)絡空間是成千上萬合法接入網(wǎng)絡的人每天所體驗到的交感幻象（consensual hallucination）……它是人類社會系統(tǒng)中每臺電腦數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)繪圖似的再現(xiàn)。不可思議的復雜?！蓖枋龅摹敖桓谢孟蟆保瑵u次地、不可遏制地走入了人們的生活，長驅(qū)四散而融入人類社會空間。

盡管“網(wǎng)絡空間”一詞如今已經(jīng)為人們廣為傳用，但對其內(nèi)涵和外延的界定并未形成統(tǒng)一的的認識。通行的看法是，“網(wǎng)絡空間”一詞最早出現(xiàn)在文學作品中，之后被美國軍方和政府首先使用，然后逐漸在全球各國普遍使用開來。

美國麻省理工學院教授兼媒體實驗室主任尼古拉斯·尼葛洛龐帝（Nicholas Negroponte）將“網(wǎng)絡空間”提升到了人的本質(zhì)生存高度。1996年，他在《數(shù)字化生存》（《Being Digital》）中寫道：比特（以1和0二進位處理信息的數(shù)字） 已經(jīng)成為了個體、群體和社會存在、生活和生產(chǎn)的基本動力和組成元素，而物理空間和離線社會中的原子（物質(zhì)）則退居其次。數(shù)字化（digitization）從本質(zhì)上改變了信息和媒體的形塑與結(jié)構(gòu)。美國麻省理工學院建筑與設計學院院長、建筑與媒體藝術(shù)教授威廉·J·米切爾2005年在他的著作《伊托邦：數(shù)字時代的城市生活》中，詳細描繪了一個由“網(wǎng)絡空間”取代傳統(tǒng)城市模式，而成為人類生存生活主要方式的未來——“這一切都是由于比特（bits），它們已經(jīng)將（傳統(tǒng)）城市摧垮。傳統(tǒng)城市模式無法與‘網(wǎng)絡空間（cyberspace）共存……新型的文明城市較少依賴物資的積累，而更多地依賴信息的流動；較少依賴地理上的集中，而更多地依賴于電子互聯(lián)；較少依賴擴大稀缺資源的消費，而更多地依賴智能管理”。在米切爾看來，以網(wǎng)絡為媒介、屬于數(shù)字電子時代的新型大都市將會歷久不衰。

2003年2月，美國聯(lián)邦政府發(fā)布《保護網(wǎng)絡空間的國家安全戰(zhàn)略》，提出“網(wǎng)絡空間”是國家的中樞神經(jīng)系統(tǒng)，它由無數(shù)相互關(guān)聯(lián)的計算機、服務器、路由器、交換機和光纜組成，它們支持著關(guān)鍵基礎設施的運轉(zhuǎn)，網(wǎng)絡空間的良性運轉(zhuǎn)是國家安全和經(jīng)濟安全的基礎。

2010年，聯(lián)合國國際電信聯(lián)盟（ITU）提出，“網(wǎng)絡空間”是由計算機、計算機系統(tǒng)、網(wǎng)絡及其軟件、計算機數(shù)據(jù)、內(nèi)容數(shù)據(jù)、流量數(shù)據(jù)以及用戶等要素創(chuàng)建組成的物理或非物理的交互領域。

上海社會科學院信息研究所所長王世偉、信息安全研究中心主任惠志斌在《中國網(wǎng)絡空間安全發(fā)展報告2015》中，對“網(wǎng)絡空間”作出了這樣的描述：“網(wǎng)絡空間是現(xiàn)代信息革命的產(chǎn)物，是一個由用戶、信息、計算機（包括大型計算機、個人臺式機、筆記本電腦、平板電腦、智能手機以及其他智能物體）、通信線路和設備、軟件等基本要素交互所形成的人造空間，該空間使生物、物體和自然空間（陸地、海洋、天空、太空）建立起智能聯(lián)系，是人類社會活動和財富創(chuàng)造的全新領域。”

綜上，概而言之，“網(wǎng)絡空間”是伴隨著信息科學發(fā)展而出現(xiàn)的，覆蓋計算機、手機、通信設施、媒體等信息終端，由信息傳輸系統(tǒng)和數(shù)字信息內(nèi)容之間連接交互而形成的智能虛擬空間。在結(jié)構(gòu)上，網(wǎng)絡空間是一個巨大的全球性的信息系統(tǒng)，其下可分為信息傳輸設施系統(tǒng)、信息軟件運行系統(tǒng)、數(shù)字內(nèi)容服務系統(tǒng)等若干子系統(tǒng)，在這些子系統(tǒng)之下，還有無數(shù)的子系統(tǒng)運行與交互作用，形成信息網(wǎng)絡空間系統(tǒng)。信息傳輸設施系統(tǒng)是網(wǎng)絡空間的硬件設施，包括

計算機硬件，提供關(guān)鍵服務的海底電纜、服務器、路由器、交換機、終端接入設備以及將這些設備連接起來的線纜；信息軟件運行系統(tǒng)，是運行于信息硬件設施系統(tǒng)之上的軟件系統(tǒng)和終端設備系統(tǒng)，這些軟件構(gòu)成并限定了終端用戶使用網(wǎng)絡的方式和限度，終端用戶只能在限定的范圍或者說給定的權(quán)限內(nèi)接入網(wǎng)絡并使用相關(guān)信息資源；數(shù)字內(nèi)容服務系統(tǒng)由無數(shù)的信息制造機構(gòu)和信息傳播機構(gòu)，以及無數(shù)的互聯(lián)網(wǎng)用戶創(chuàng)造生成的內(nèi)容平臺等構(gòu)成。從國家主權(quán)的角度看，網(wǎng)絡空間是繼領陸、領水、領空之后的第四空間，是各個國家之間存在著資源利益競爭的全新空間。

二、法治：自由、公平、正義、秩序之道

相比于人治，法治是迄今人類社會選擇的、公認的社會治理最優(yōu)之道。關(guān)于法治要義的一個著名表達，誠如亞里士多德所言：“法治應包括兩重含義：已經(jīng)成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應該是制定得良好的法律。”因此，法治是社會進步的重要標志，是現(xiàn)代政治文明的核心，是治國理政的基本方式。

法治是治國之道。古往今來，治國理政的方式不可謂不多矣，概括起來大致分為幾種：一是“禮治”。禮作為一種行為規(guī)范屬于道德范疇，所謂“刑不上大夫，禮不下庶人”，禮治是對貴族、士大夫的約束機制。二是“德治”。即強調(diào)圣君賢人，道德教化，意在用道德感化人。這種思想只強調(diào)個人品德，突出個人教化作用，從而忽視制度改革。三是“無為而治”，強調(diào)國家不要過分干預個人生產(chǎn)生活，以利于人民修養(yǎng)生息。四是法家的“以法治國”，強調(diào)治國要以“法”為本，“法”、“術(shù)”、“勢”相結(jié)合。法家強調(diào)用重刑來治理國家，“以刑去刑”。簡言之，治國的方式雖然很多，但歸納起來不外有兩種：法治與人治。

中國社會漫長的發(fā)展歷史主要以“人治”相伴。如今，法治取代人治而成為當今治國之道，源于社會文明發(fā)展，源于改革開放，源于法治追求眾人之治、規(guī)則之治、良法之治。毫無疑問，作為眾人之治的法治，顯然優(yōu)于作為一人之治的人治；法治是規(guī)則之治，對事不對人，講究的是公平正義，而人治則是“一言堂”、“家長之治”，區(qū)別對待，顯失公允；法治是良法之治，良法就是人民之法、正義之法、公平之法。2012年11月15日，習近平總書記在新任十八屆中央政治局常委同中外記者見面時，特別以“人民對美好生活的向往，就是我們的奮斗目標”為題發(fā)表了感情深摯的講話，應該這樣詮釋：所謂中國共產(chǎn)黨領導下的中國社會之“良法”，就是能夠確保人民利益最大化之法，它包括法治理念、法治制度和法治運行。正如我國《憲法》所規(guī)定的，中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民，人民當家作主是國家制度的根本準則。

法治是自由之途。馬克思主義認為，追求自由是人類的本性，人是自由的存在物。然而，自由不是空想，它需要通過具體的人類社會實踐來展開，而人的自由也只有在一定的社會秩序中才能得以實現(xiàn)。在法學意義上，社會秩序的形成需要社會規(guī)則的支撐，法律即是社會規(guī)則的系統(tǒng)展現(xiàn)。因此說，自由是法律產(chǎn)生的前提和基礎，法律是自由的外化和形式。在法治社會中，自由不再抽象，不再遙不可及，而是通過生動具體的法律權(quán)利表現(xiàn)出來。自由雖是人的本性，但兩個或兩個以上的人相遇便可能會發(fā)生源于各自需求與利益的沖突。從經(jīng)驗直觀的層面，是自由的無節(jié)制和“任性”造成了另一些人的不自由：一些人的自由造成另一些人的不自由以及相互間的不平等；一些階級、階層、集團的自由造成另一些階級、階層、集團的不自由以及彼此間的不平等。當一些人、一些階級或集團壟斷權(quán)力而權(quán)力又自負自足時，就會不顧及自由的必然性制約，也就會不顧及他人的自由和權(quán)利。這樣看來，自由的沖突實際上源于自由與約束之間的對立。因此，生活在一定社會關(guān)系之中的人，為最大限度地實現(xiàn)個人的自由，總是要尋求可以使自由最大化的規(guī)則與秩序，法治就是人們經(jīng)過實踐選擇的，可以使自由權(quán)利最大化的一種生活方式。

法治是公平正義之保障?！肮秸x”，寓意懲惡揚善、是非分明、處事公道、利益平衡。公平正義是中國特色社會主義法治的價值追求，是社會和諧的重要標志。合理合法、程序公正、法律面前人人平等是其基本要求。

公平正義的首要要求是合理合法。任何法律從制定到實施，都必須合理合法。立法者在制定法律時需要規(guī)定權(quán)力（權(quán)利）的上限和下限，執(zhí)法者在執(zhí)行法律時必須在法定的范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán)，司法的“主管能動性”必須受到限制。公平正義要求程序公正。司法權(quán)的行使必須遵循程序公正原則，離開了程序公正，法治必然走向邪路。事實證明，大量的冤假錯案都與程序不公正有關(guān)?！敖∪e案防止、糾正、責任追究機制，嚴禁刑訊逼供、體罰虐待，嚴格實行非法證據(jù)排除規(guī)則”就是基于程序正義來實現(xiàn)實體正義。公平正義要求法律面前人人平等，任何人沒有凌駕于法律之上的特權(quán)。這里的“平等”，包括法律地位的平等，適用法律的平等，以及任何人違法都要平等地受到法律追究。

三、網(wǎng)絡空間法治：推進網(wǎng)絡強國的不二選擇

2014年10月23日，黨的十八屆四中全會作出《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，提出要“加強互聯(lián)網(wǎng)領域立法，完善網(wǎng)絡信息服務、網(wǎng)絡安全保護、網(wǎng)絡社會管理等方面的法律法規(guī)，依法規(guī)范網(wǎng)絡行為?！薄耙婪ㄒ?guī)范網(wǎng)絡行為”就是要實現(xiàn)“網(wǎng)絡空間法治”。在當今中國社會治理體系中，網(wǎng)絡空間法治不僅是理論問題，更是現(xiàn)實問題，是迫切需要加強的現(xiàn)實問題。

實現(xiàn)網(wǎng)絡空間法治，就是要統(tǒng)籌國際國內(nèi)兩個大局，統(tǒng)籌網(wǎng)上網(wǎng)下兩種資源，加強網(wǎng)絡立法、網(wǎng)絡執(zhí)法、網(wǎng)絡司法、全網(wǎng)守法和網(wǎng)絡空間法律監(jiān)督，借鑒國外網(wǎng)絡治理先進經(jīng)驗，全面推進網(wǎng)絡空間法治化建設，以實現(xiàn)網(wǎng)絡運行有序、網(wǎng)絡文化繁榮、網(wǎng)絡生態(tài)良好、網(wǎng)絡空間清朗、網(wǎng)絡健康發(fā)展目標。

網(wǎng)絡空間法治是現(xiàn)實所需。我國信息網(wǎng)絡安全水平與信息網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)發(fā)展嚴重失衡，網(wǎng)絡產(chǎn)業(yè)發(fā)展迫切需要健全法治環(huán)境，提升安全水平。一是產(chǎn)業(yè)規(guī)劃布局不平衡。在信息化建設高速發(fā)展的同時，對網(wǎng)絡安全產(chǎn)業(yè)的重視程度不夠，整體的產(chǎn)業(yè)戰(zhàn)略布局和協(xié)同推進缺乏法律層面規(guī)范。二是信息市場法治環(huán)境不健全。網(wǎng)絡安全產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護有待加強，企業(yè)自主創(chuàng)新動力與活力不足，市場在資源配置方面的決定性作用缺乏明確的法律促進措施。三是政府履行安全管理責任不到位。2016年4月19日，習近平總書記在網(wǎng)絡安全和信息化工作座談會上指出，我們提出推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化，信息是國家治理的重要依據(jù)，要發(fā)揮信息在這個進程中的重要作用。國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化，客觀上要求建立健全網(wǎng)絡空間行為準則和科學調(diào)節(jié)機制，實現(xiàn)網(wǎng)絡空間治理法治化。從政府治理的角度看，網(wǎng)絡空間治理還存在諸多問題：一是治理理念不夠科學。政府作為治理主體，充當控制網(wǎng)絡負面功能的“管理者”角色多，單向采用簡單行政管理手段多，“講官話”多；體現(xiàn)引導各方主體良性互動的“服務者”身份少，借助網(wǎng)絡優(yōu)勢創(chuàng)新治理手段少，“說行話”少。二是治理規(guī)則不完善。網(wǎng)絡空間治理整體戰(zhàn)略不夠明晰，法律體系缺乏規(guī)劃，專門性法律缺位，內(nèi)容相對滯后，與國際規(guī)則的統(tǒng)籌銜接不夠。三是治理體制不明確。沒有以法治方式規(guī)定具體的體制安排，需要在“縱向”上加強黨的領導，打破部門壁壘，在戰(zhàn)略制定、督導落實、立法協(xié)調(diào)、重大決策、應急反應、外交代言等領域形成頂層協(xié)調(diào)機制；在“橫向”上統(tǒng)籌社會力量，建立交流平臺，形成政府與產(chǎn)業(yè)、學術(shù)、教育、社會團體等機構(gòu)之間信息共享、各負其職的合作關(guān)系。網(wǎng)絡空間治理體系和治理能力現(xiàn)代化，必須要以法治建設明確制度規(guī)范，才能為提升治理能力做好保障。

侵權(quán)行為充斥網(wǎng)絡空間，網(wǎng)絡犯罪層出不窮，網(wǎng)絡空間亟需依法治理。當前，網(wǎng)絡空間侵權(quán)形式復雜多變，新型網(wǎng)絡侵權(quán)花樣頻出。法諺有云：“有利益的地方就會有犯罪?！碑斍埃没ヂ?lián)網(wǎng)和移動互聯(lián)網(wǎng)傳播詐騙信息非法牟利，在境外開辦淫穢網(wǎng)站向境內(nèi)傳播淫穢信息，以及從事網(wǎng)絡盜竊、賭博和非法經(jīng)營等犯罪活動有愈演愈烈之勢。一方面，網(wǎng)絡空間涉及利益巨大，面臨著嚴重的網(wǎng)絡犯罪威脅，“網(wǎng)絡數(shù)據(jù)”已經(jīng)成為網(wǎng)絡犯罪的重要目標，催生了許多重大、新穎、疑難的刑事法律問題；另一方面，網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的信息保護技術(shù)滯后，網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的刑法保護體系不完善，某些方面的刑事立法甚至處于真空地帶，網(wǎng)絡空間的刑法理論無法及時有效回應巨大現(xiàn)實的法律需求，以至于司法機關(guān)在打擊涉及網(wǎng)絡空間犯罪的司法實踐中面臨著重重困境。

“互聯(lián)網(wǎng)不是法外之地”。嚴峻的現(xiàn)實表明：加強網(wǎng)絡空間法治建設已經(jīng)成為刻不容緩的現(xiàn)實需求。

推動網(wǎng)絡空間法治正當其時。國內(nèi)外互聯(lián)網(wǎng)治理為期不長的歷史經(jīng)驗表明，網(wǎng)絡空間法治不僅是必需的，而且是可行的，推進我國網(wǎng)絡空間法治化正當其時。

國外依法治理網(wǎng)絡空間成效明顯。美國提出“數(shù)字立國”戰(zhàn)略，甚至將網(wǎng)絡資源視為“未來的新石油”，自2012年以來陸續(xù)發(fā)布了《大數(shù)據(jù)研究和發(fā)展計劃》等一系列政策規(guī)劃，把大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略上升到了國家戰(zhàn)略高度，將網(wǎng)絡法治納入法律框架的完整布局之中。歐盟大力推進《數(shù)據(jù)價值鏈戰(zhàn)略計劃》，旨在利用網(wǎng)絡數(shù)據(jù)促進經(jīng)濟發(fā)展和就業(yè)增長。2013年，日本公布《創(chuàng)建最尖端IT國家宣言》，以促進網(wǎng)絡數(shù)據(jù)應用為核心，促進經(jīng)濟增長和優(yōu)化國家治理。網(wǎng)絡空間法治化治理，使網(wǎng)絡數(shù)據(jù)的商業(yè)價值和社會價值逐漸顯現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展逐漸成為經(jīng)濟增長、社會治理以及民眾生活的積極因素。

二十多年來，我國互聯(lián)網(wǎng)治理變被動為主動，互聯(lián)網(wǎng)治理方針從過去的“積極發(fā)展、加強管理、趨利避害、為我所用”十六字方針發(fā)展為今天的“積極利用、科學發(fā)展、依法管理、確保安全”十六字方針。尤其是近年來，《全國人大常委會關(guān)于加強網(wǎng)絡信息保護的決定》《中華人民共和國網(wǎng)絡安全法》《中華人民共和國國家安全法》《中華人民共和國反恐怖主義法》《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》等一系列法律法規(guī)和司法解釋相繼出臺，這既是我國治理網(wǎng)絡空間的經(jīng)驗總結(jié)，也為我國依法治理網(wǎng)絡空間提供了基本法律保障。華為公司、中興公司、奇虎360公司等一批網(wǎng)絡民族企業(yè)的崛起，為我國依法加強互聯(lián)網(wǎng)治理奠定了堅實的技術(shù)基礎。

黨的十八大以來，以習近平同志為核心的黨中央，以極大的勇氣和決心，強力推進網(wǎng)絡強國戰(zhàn)略，為網(wǎng)絡空間法治化提供了堅定的政策支持和物質(zhì)保障。十八大報告提出，要“加強網(wǎng)絡社會管理，推進網(wǎng)絡依法規(guī)范有序運行。”十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》強調(diào)，要“堅持積極利用、科學發(fā)展、依法管理、確保安全的方針，加大依法管理網(wǎng)絡力度，加快完善互聯(lián)網(wǎng)管理領導體制，確保國家網(wǎng)絡和信息安全?！笔藢梦逯腥珪岢隽恕皩嵤┚W(wǎng)絡強國戰(zhàn)略，實施‘互聯(lián)網(wǎng)+行動計劃，發(fā)展分享經(jīng)濟，實施國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略?！蹦壳埃W(wǎng)絡資源已經(jīng)成為我國國家基礎性戰(zhàn)略資源，成為推動我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型發(fā)展的新動力，成為重塑國家競爭優(yōu)勢的新機遇和提升政府治理能力的新途徑。2015年8月31日，國務院發(fā)布了《促進大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要》，圍繞大數(shù)據(jù)提升國家治理能力、大數(shù)據(jù)促進經(jīng)濟發(fā)展轉(zhuǎn)型和大數(shù)據(jù)加強安全保障問題，提出了我國促進大數(shù)據(jù)發(fā)展的指導思想、總體目標、主要任務和政策機制。2015年12月17日，在第二屆世界互聯(lián)網(wǎng)大會開幕式上，習近平總書記在主旨演講中提出了推進全球互聯(lián)網(wǎng)治理體系變革的“尊重網(wǎng)絡主權(quán)、維護和平安全、促進開放合作、構(gòu)建良好秩序”四項原則，提出了共同構(gòu)建網(wǎng)絡空間命運共同體的“加快全球網(wǎng)絡基礎設施建設，促進互聯(lián)互通；打造網(wǎng)上文化交流共享平臺，促進交流互鑒；推動網(wǎng)絡經(jīng)濟創(chuàng)新發(fā)展，促進共同繁榮；保障網(wǎng)絡安全，促進有序發(fā)展；構(gòu)建互聯(lián)網(wǎng)治理體系，促進公平正義”五點主張?！八捻椩瓌t”和“五點主張”深刻論述了國際互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展與安全的關(guān)系，體現(xiàn)了我國對互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展趨勢的深刻把握，體現(xiàn)了全球互聯(lián)互通、共享共治的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展思維，體現(xiàn)了我國作為互聯(lián)網(wǎng)大國的責任與擔當，是我國為全球互聯(lián)網(wǎng)治理做出的重要貢獻。習近平總書記在世界互聯(lián)網(wǎng)大會上的重要講話為全球網(wǎng)絡空間依法治理指明了前進方向，提供了行動指南。