魏萌

PE基金是我國重要的金融工具。在股市大好，政府推出利好政策的新經(jīng)濟形勢下，我們必須重視PE基金對我國資本市場發(fā)展起到的促進作用。然而，在央企混改、二級市場火爆等背景下，本應是PE基金發(fā)揮作用的大好時機，但由于我國PE基金起步較晚，監(jiān)管機制、操作流程都不夠完善，大大增加了投融資雙方操作上的風險，另外由于我國資本市場本身不夠成熟，導致PE基金投資領域范圍較小，退出途徑局限。

PE基金合法化退出方式

一、我國PE基金的發(fā)展歷程與現(xiàn)狀

當歐美發(fā)達國家PE基金發(fā)展得風生水起的時候，我國政府為幫助高科技產(chǎn)業(yè)融資引進PE基金的概念。國內對其了解并不多，行業(yè)內缺乏專業(yè)人才。1985年，首家創(chuàng)投公司成立，表示我國PE基金邁出了第一步。緊接著我國又成立了20多家由政府主導的創(chuàng)業(yè)投資機構，PE基金的發(fā)展前景一片光明，外資企業(yè)看到了其中潛在的商機。

這一階段，大量外國資本涌入我國，主導我國PE基金的發(fā)展。我國投資機構明晰了PE基金的概念，PE基金由風險投資基金的形象逐漸向西方發(fā)達國家成熟的PE基金靠攏。

2006年我國開始實施《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，其中對未上市并且從事股權投資的公司出臺扶持政策，在備案后享有一定的稅收優(yōu)惠。2007年與2008年，天津、北京PE基金協(xié)會先后成立，標志我國PE基金行業(yè)自律組織初具規(guī)模。2009年末，多家創(chuàng)業(yè)公司在PE基金的支持下掛牌上市，人民幣基金總額超過外幣基金總額。PE基金在投資方向、退出方式方面更加多元化，風險控制系統(tǒng)、內部管理系統(tǒng)也逐步完善。

這一階段最為重要的是PE基金的狹義概念得到普及。明確投資對象為處于成熟期的企業(yè)或Pre-IPO即已經(jīng)形成一定規(guī)模并產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的成熟企業(yè)。

二、我國PE基金存在的問題

（一）相關發(fā)條分布雜亂

PE基金在我國資本市場上已經(jīng)逐漸成為舉足輕重的投融資工具，但其卻不似私募證券基金可以依照《證券法》、《證券投資法》等法規(guī)來依法行事，投資機構依托多部法規(guī)對各種形式的PE基金進行約束。如：當公司+有限合伙制PE基金遇到問題時就有《公司法》、《合伙企業(yè)法》對其限制，極有可能出現(xiàn)相互矛盾、重復或者并未作出規(guī)定的現(xiàn)象。另外，在查閱相關法條時也有可能疏忽，漏掉相關法律的規(guī)定，在PE基金運營的過程中出現(xiàn)違法現(xiàn)象而不自知。當然聘請專門從事PE基金方向的法律顧問會多一重保障，但這無疑費時費力，還會導致投融資雙方成本加大，錯失最佳的運作時機。

（二）缺乏明確的合法地位

PE基金在進入我國之初曾多次出現(xiàn)不法分子打著PE基金的名號進行非法集資的案例。雖然現(xiàn)在多數(shù)有機會、有意向進行PE基金投資的投資者已經(jīng)能夠區(qū)分二者，但仍有很多投資者因為自身對PE基金的了解有限不敢進行PE基金的投資，擔心走進非法集資的騙局。雖然此問題已經(jīng)引起注意，一些地方政府也曾出臺相關規(guī)定，但具體要求不一，自行其是。PE基金的合法地位不明確，使得PE基金失去了很大的潛在資源投入。而且使正規(guī)中外合資PE基金投資企業(yè)在運營基金時受到阻礙，更是給不法分子留下可乘之機，鉆法律的空子制造非法集資的騙局。

三、我國PE基金穩(wěn)健發(fā)展的對策

（一）完善法律體系

1.完善現(xiàn)有立法，明確合法地位

目前，我國沒有一部專門的PE基金立法，構建法律體系費時費力，無法解決現(xiàn)階段存在的問題。在這種情況下，我們應該完善現(xiàn)有的分散于其他法規(guī)中關于PE基金的部分，在立法工作中堅持系統(tǒng)連貫的立法理念，明確PE基金的合法地位，待時機成熟時設立單獨PE基金法。

在完善現(xiàn)有立法方面，首先，應該將《公司法》中的雙重征稅進行修改，對公司制PE基金采取公司不繳納公司稅，轉而對投資者按收益比例納稅。其次，《信托公司管理辦法》中保密義務也需要修改，保密范圍要有一定界限。私募投資者信息需要保密，但在信托內部應設立等級制度，投資者彼此了解，減少道德風險。在明確PE基金合法地位上，雖然現(xiàn)有法律都不回避PE基金的合法性，但也沒有明確作出定義，當下應在《證券投資法》中明確PE基金地位的合法性。

在解決立法問題時不能直接照搬照抄歐美資本市場的法律，我國PE基金法律應該適合我國國情。

2.肯定“對賭協(xié)議”的合法效力

一些“對賭協(xié)議”案例失敗的原因主要是對投資目標好高騖遠、急于求成盲目樂觀，挑戰(zhàn)實現(xiàn)難度較大的目標。在約定達到的收益無法實現(xiàn)時，融資者往往要對投資者進行大量補償，可是大部分企業(yè)無法承受這樣的損失，就會選擇推翻“對賭協(xié)議”的內容。雖然“對賭協(xié)議”完全借鑒歐美，但可以促進我國現(xiàn)階段的PE基金的發(fā)展。我國應肯定“對賭協(xié)議”的法律效力，因為其對投資者可以起到降低風險的作用，對于融資者也可以起到提醒其不要盲目投資的作用。

（二）構建監(jiān)管機制

由于PE基金不完全屬于銀行業(yè)也不完全屬于證券業(yè)，采用一個監(jiān)管主體進行監(jiān)管明顯不適合我國PE基金現(xiàn)階段的發(fā)展。采用“多元監(jiān)管模式”，由不同的監(jiān)管主體對私募發(fā)行與投資區(qū)分監(jiān)管，這樣更符合我國既有的監(jiān)管機構權力配置結構。采用“多元監(jiān)管模式”，明確各部門具體的監(jiān)管職責及監(jiān)管程序，然后由各主管部門在職能范圍內予以相應的協(xié)調配合，進行功能性有效監(jiān)管，確保監(jiān)管體制協(xié)調一致。若有監(jiān)管真空或沖突的情況，可以提交監(jiān)管聯(lián)席會議機制進行協(xié)調，從而對PE基金依法進行有效的監(jiān)管。

根據(jù)我國目前PE基金發(fā)展現(xiàn)狀，由證監(jiān)會為主，發(fā)改委、工商管理部門為輔助部門三者結合的模式最為適合。

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