從特等獎案例談保全證據(jù)公證在司法實踐中的運用

劉娟++馬鵬程

摘 要：經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實和文書，人民法院應(yīng)當作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。人民法院認證經(jīng)過公證證明的法律事實和文書，公證程序必須合法，且沒有相反證據(jù)足以推翻，方可采信，兩者缺一不可。

關(guān)鍵詞：公證 證據(jù)保全 程序?qū)彶?/p>

一、引言

最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所、最高人民法院機關(guān)團委聯(lián)合組織的“‘促公正·法官夢第二屆全國青年法官案例評選活動”中，某市中級法院審理的《X公司訴Y公司等侵害經(jīng)營秘密糾紛案》一文，榮獲特等獎。筆者研讀該案例后發(fā)現(xiàn)，針對至關(guān)重要的公證保全電子郵件證據(jù)的質(zhì)證與采信方面，被告代理人在質(zhì)證環(huán)節(jié)明顯存在嚴重失誤，喪失了反敗為勝的機會。盡管判決在事實認定上并未出現(xiàn)偏差，但本案在如何對公證保全證據(jù)進行質(zhì)證，以及如何認證公證證明，被告代理律師及承辦法官均留下一些缺憾，不能不說美中不足，瑕玉參半，而此案的成敗得失對后來者極具重要的啟迪、借鑒意義，特以此文與讀者共勉。

二、案例基本情況

X公司訴稱：

朱某于2013年2月從X公司離職，進入Y公司擔(dān)任總經(jīng)理，違反了與X公司的保密協(xié)議約定。朱某利用其掌握的客戶資源和價格體系等商業(yè)秘密，向X公司客戶發(fā)送跳槽郵件并銷售相同產(chǎn)品，給X公司造成了重大損失。而Y公司明知朱某違反了與X公司的保密約定，披露、使用了其所掌握的商業(yè)秘密，但仍予以使用，故構(gòu)成不正當競爭行為。

Y公司、朱某在一審中共同辯稱：

X公司訴稱的客戶名單中公司名稱及郵箱地址在網(wǎng)上是公開的，產(chǎn)品價格不具有秘密性；客戶名單X公司沒有采取保密措施，也不必然會帶來商業(yè)價值，故X公司主張的客戶名單不構(gòu)成商業(yè)秘密。朱某發(fā)送郵件僅是告知他人其職務(wù)發(fā)生了變更，沒有侵犯商業(yè)秘密。故兩被告不存在侵權(quán)行為。

一審法院查明被告朱某與被告Y公司存在侵權(quán)行為的關(guān)鍵證據(jù)，為經(jīng)過公證的電子郵件證據(jù)，判決書載明：

2013年11月13日，原告X生化公司法定代表人申請公證處對其攜帶的電腦中的相關(guān)內(nèi)容進行網(wǎng)頁證據(jù)保全，公證處主要操作為：點擊電腦桌面上的“Outlook”軟件，點擊結(jié)果頁面上的“所有郵件文件夾”中的“收件箱”文件夾，點擊相關(guān)主題的郵件并進行打印截屏。該公證處對上述公證過程及內(nèi)容制作了公證書，節(jié)選主要內(nèi)容如下：

1、2013年4月4日、9日，被告朱某使用某一特定郵箱分別向原告X的客戶A公司及B公司發(fā)送郵件，郵件的主題是“Y公司”，郵件主要內(nèi)容是：我是朱博士（X生化有限公司前銷售副總裁），我們能提供以下各種產(chǎn)品，期待貴方對Y公司的關(guān)注。后附有訂貨須知，載有朱某的訂單傳真電話及電子郵件信息，最后落款有朱某、Y公司企業(yè)名稱、地址等信息。A公司及B公司將上述郵件轉(zhuǎn)發(fā)給了原告X公司。

2、2013年4月至5月，被告朱某使用某一特定郵箱與原告X公司另一客戶C公司就產(chǎn)品的成本核算單、樣品郵寄、訂單等事宜發(fā)生多次郵件往來，雙方達成氨基酸的買賣交易。

一審中，被告朱某確認其向涉案四家客戶發(fā)送了上述公證所涉的相關(guān)郵件。Y公司確認其與C公司發(fā)生了上述公證所涉的產(chǎn)品交易。

本案判決：

一審：1、被告Y公司與被告朱某兩年內(nèi)停止使用X公司的經(jīng)營秘密。2、被告Y公司與被告朱某賠償原告X公司15萬元。

二審：駁回上訴，維持原判。

三、焦點問題

1、公證機構(gòu)進行證據(jù)保全可否使用公證申請人自行攜帶的電腦？

由中國公證協(xié)會《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》第七條、第十一條之規(guī)定可知，公證機構(gòu)辦理保全互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)公證所需要的條件至少為：在公證機構(gòu)的辦公場所，使用公證機構(gòu)的計算機，使用公證機構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)接口接入互聯(lián)網(wǎng)，否則，就應(yīng)當對所使用的計算機進行清潔性檢查。而所謂的清潔性檢查，應(yīng)當是公證機構(gòu)為了保證所公證的數(shù)據(jù)電文本身的真實性，數(shù)據(jù)電文來源的真實性、唯一性與確定性，所采取的必不可少的措施。本案中，公證機構(gòu)辦理案涉關(guān)鍵性電子郵件證據(jù)的公證保全，使用的卻是原告法定代表人自己攜帶的電腦。那么，公證機構(gòu)首先應(yīng)當明確告知原告法定代表人相應(yīng)的事項，如果原告法定代表人堅持選擇使用自己電腦的情況下，則公證機構(gòu)必須對這臺電腦進行必要的清潔性檢查，否則，公證機構(gòu)就沒有按照法定程序進行公證證明。那么，對公證機構(gòu)出具的公證書，被告代理人就應(yīng)當以違反公證程序為由提出不予認可的質(zhì)證意見，要求法庭不應(yīng)采信此份證據(jù)。

2、公證機構(gòu)對已經(jīng)下載儲存至本地電腦中的電子郵件進行證據(jù)保全，公證證明的效力能否被確認？

公證機構(gòu)對電子郵件進行證據(jù)保全，如果以公證電子郵件的保存位置作為區(qū)分條件，可以將電子郵件證據(jù)保全公證分為兩類：

第一類是公證機構(gòu)對保存在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商服務(wù)器上的原始狀態(tài)電子郵件，進行證據(jù)保全公證。操作過程和程序是，由兩名公證員現(xiàn)場監(jiān)督和操作，在線進入電子郵箱，在線打開所需要公證的電子郵件。這種類型的電子郵件，無法進行在線修改，所以這種電子郵件證據(jù)保全公證，程序合法，真實性較高。根據(jù)我國《民事訴訟法》第六十九條之規(guī)定，對于原始狀態(tài)電子郵件經(jīng)過法定程序公證證明的公證書，除非有相反證據(jù)推翻，否則應(yīng)當予以采信。

第二類是公證機構(gòu)對他人通過Outlook、Foxmail等郵件管理工具，將從互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)器上下載保存至本地電腦硬盤中的電子郵件，進行證據(jù)保全。這種保存在本地電腦硬盤中的電子郵件，改變了原始存儲位置，可能在移動、轉(zhuǎn)移過程中存在內(nèi)容篡改情形，已經(jīng)不是原始狀態(tài)的電子郵件了，也即，已經(jīng)不是電子郵件原件了。那么，公證機構(gòu)對這種類型的電子郵件進行證據(jù)保全公證，應(yīng)當如何認定這一類電子郵件的真實性？如何認定對這一類電子郵件所出具的公證書的效力？

事實上，當電子郵件不再存儲在大型公共網(wǎng)站郵件服務(wù)器上，只要改變了存儲位置，公證書所能證明的也只能是電子郵件被提取時的客觀狀況，而不是電子郵件被提取之前的客觀狀況。那么，本案公證機構(gòu)對通過Outlook、Foxmail郵件管理軟件存儲于本地電腦中的電子郵件進行公證保全，顯然不能證明電子郵件被提取之前的客觀狀況。比如說，本案中的電子郵件在下載保存至原告法定代表人電腦本地硬盤之前，是否經(jīng)過了原告的修改？公證書顯然無法排除這種合理的可能性。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十九條之規(guī)定，這種下載保存至電腦本地硬盤上的電子郵件性質(zhì)屬復(fù)制文件，具有可修改性，故不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。

結(jié)合本案，即使保存至電腦本地硬盤中的電子郵件，存在百萬分之一篡改的可能性，被告代理人也應(yīng)當明確提出，不予認可公證機構(gòu)針對此類電子郵件進行公證保全的公證書。

四、結(jié)語

本案針對原告X公司提交的關(guān)于電子郵件證據(jù)保全公證證明，被告代理人并沒有提出自己的相反質(zhì)證意見，被告Y公司及朱某也均認可了該份證據(jù)，這里姑且不論是否應(yīng)當予以認可，假設(shè)被告代理人及被告本人提出異議，不予認可，是不是會出現(xiàn)相反結(jié)果？從代理技巧角度看，如果本案被告代理人能夠從電子數(shù)據(jù)證據(jù)的收集、保管主體，從電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容是否得到完整提取和精確復(fù)制，從收集、保管的方法能否確保原始介質(zhì)及其中的電子數(shù)據(jù)證據(jù)至提交時不發(fā)生實質(zhì)性的變化等方面進行認真判斷、分析，就完全可以提出原告X公司提交的關(guān)于保全證據(jù)的公證證明，公證程序違法且不具真實性。

當然，或許兩被告是從事實原本出發(fā)，認可了公證證明，本身無可厚非，但是，本案帶給我們的啟示是，作為代理律師，如何依據(jù)法定程序?qū)彶楣C證明的合法性、真實性與有效性，如何通過對公證相關(guān)法律規(guī)范的進一步學(xué)習(xí)理解，準確發(fā)表對公證證明的質(zhì)證意見，是非常值得總結(jié)與反思的。

參考文獻

[1]（2014）滬一中民五（知）終字第74號民事判決書.

[2]中國公證協(xié)會《辦理保全互聯(lián)網(wǎng)電子證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》.

[3]《中華全國律師協(xié)會律師辦理電子數(shù)據(jù)證據(jù)業(yè)務(wù)操作指引》.

[4]《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》.