李友峰

特許經(jīng)營是一種分銷產(chǎn)品或服務(wù)的方法。特許經(jīng)營制度中至少包括兩種人：特許權(quán)人，其把自己的商標、商號和業(yè)務(wù)系統(tǒng)提供給他人使用；和特許經(jīng)營人，其使用特許權(quán)人的商號和業(yè)務(wù)體系進行經(jīng)營，但要向特許權(quán)人支付許可費和保證金。從技術(shù)上說，約束上述兩個當事方的合同就是“特許經(jīng)營”，但是該術(shù)語常用來表示特許經(jīng)營人實際經(jīng)營的業(yè)務(wù)。各種研究特許經(jīng)營的文獻對該術(shù)語的界定都略有不同，但是各種定義都指向特許經(jīng)營的一些共同特征：首先，特許經(jīng)營是一種合同關(guān)系；其次，特許經(jīng)營是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)，因為特許經(jīng)營的核心內(nèi)容是“特許權(quán)人將屬于自己的一整套知識產(chǎn)權(quán)及專有權(quán)利授權(quán)給經(jīng)營人使用，并收取報酬”。根據(jù)歐盟委員會對特許經(jīng)營權(quán)的規(guī)定，特許經(jīng)營的客體主要是一些知識產(chǎn)權(quán)的組合，有效保護這些知識產(chǎn)權(quán)是特許經(jīng)營獲得成功的關(guān)鍵。第三，特許經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)具有同一性。這種同一性指特許權(quán)人通過特許合同對特許經(jīng)營人做出的一些限制，比如限制其只能采取特許權(quán)人的經(jīng)營策略銷售專營產(chǎn)品，限定特許經(jīng)營人的經(jīng)營地點，控制零售價格，要求特許經(jīng)營人只能銷售特許權(quán)人的產(chǎn)品或其指定供應商的產(chǎn)品等等。因為同一性可以給消費者提供標準化質(zhì)量的產(chǎn)品和服務(wù)，因此被認為是特許經(jīng)營模式存在的必要條件。

作為一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)，特許經(jīng)營權(quán)必然具有知識產(chǎn)權(quán)的特性，尤其是獨占性。學界普遍認為知識產(chǎn)權(quán)是一種由國家賦予知識產(chǎn)權(quán)人對其智力成果的獨占權(quán)，其目的是保護創(chuàng)新激勵，促進科技創(chuàng)新。知識產(chǎn)權(quán)之所以與壟斷發(fā)生密切的聯(lián)系，成為反壟斷法關(guān)注的問題，乃是因為知識產(chǎn)權(quán)的價值性和稀缺性。權(quán)利人掌握了這種資源，當然會以對自己最為有利的方式加以開發(fā)和利用，而這種對智力成果獨占性生產(chǎn)和銷售所產(chǎn)生的市場力量就會產(chǎn)生一種市場支配力（或者說自然壟斷力），這是由于“規(guī)模經(jīng)濟性”或資源稀缺性而形成的一種“自然壟斷”。目前多數(shù)國家并不關(guān)注壟斷狀態(tài)（市場支配力），但是關(guān)注壟斷行為。只有當權(quán)利人在行使自己權(quán)利的過程中利用其優(yōu)勢地位不合理地限制競爭時，也就是濫用這種壟斷狀態(tài)時，才會引起反壟斷法的關(guān)注。由于特許經(jīng)營本質(zhì)上是一種合同關(guān)系，根據(jù)合同自由的原則，特許權(quán)人就可以在合同中為特許經(jīng)營人規(guī)定各種義務(wù)，這樣特許協(xié)議中就可能包含一系列知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓條款。在這種情況下，特許權(quán)人很可能會利用自己的優(yōu)勢地位來附加一定的限制。特許經(jīng)營權(quán)的濫用一般體現(xiàn)在特許協(xié)議的限制性條款中。正是這些限制性條款才會觸動反壟斷法的敏感神經(jīng)。

反壟斷法上的豁免制度是指對某些應該受到反壟斷法規(guī)制的限制競爭行為，在特定的情況和條件下，出于國家、社會利益或其他目的的考慮，免予反壟斷法追究的制度，如對中小企業(yè)卡特爾、合理化卡特爾的豁免。有些人把反壟斷法上的豁免制度等同于反壟斷法的適用除外制度，嚴格地講，豁免制度和適用除外制度是有區(qū)別的。適用除外指對某些行業(yè)或領(lǐng)域，原則上不適用反壟斷法的制度；而豁免則指原則上適用反壟斷法下的一種例外?？傊?，不管是除外還是豁免，都在反壟斷法剛性的法律體系上創(chuàng)造了一個柔性的部分。

特許經(jīng)營之所以應該受到反壟斷法豁免是由其法律特征所決定的，特許經(jīng)營是一種基于知識產(chǎn)權(quán)而創(chuàng)設(shè)的具有用益物權(quán)屬性的許特權(quán)的授予，其特殊性在于特許權(quán)人向特許經(jīng)營人提供的不是現(xiàn)成的產(chǎn)品，而是一套與該產(chǎn)品或服務(wù)相關(guān)的、特殊的知識產(chǎn)權(quán)。由于知識產(chǎn)權(quán)客體的非物質(zhì)性，導致客體易仿冒和權(quán)利易侵犯的特點，加上社會法制環(huán)境的缺失和道德風險的泛濫，特許人在特許經(jīng)營中，為了維護自己的知識產(chǎn)權(quán)，在客觀上就需要與特許經(jīng)營人在特許經(jīng)營協(xié)議中規(guī)定一些限制性條款，對特許經(jīng)營人以知識產(chǎn)權(quán)為核心的有關(guān)活動，如專利實施、商標利用、商業(yè)秘密保護、原料采購、商譽維護等進行規(guī)范和管理。對被特許人在特許經(jīng)營期滿后一段時間內(nèi)，在約定區(qū)域經(jīng)營相同或類似的商品與服務(wù)以及在未經(jīng)許可的情況下轉(zhuǎn)讓加盟店給第三方進行限制。如果沒有這種限制，特許權(quán)人擁有的具有商業(yè)價值的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益就會受到破壞，甚至喪失合法存在的地位和價值，特許經(jīng)營也就會失去其應有的生存空間，這對特許權(quán)人和特許經(jīng)營人以及公眾利益都是不利的。此外，特許人為了維護特許經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)的同一性和聲譽，通常也會要求特許經(jīng)營人按照特許權(quán)人在指定的地點按照特許權(quán)人要求的方式經(jīng)營商品和服務(wù)。

特許經(jīng)營這種商業(yè)模式可以刺激經(jīng)濟活動，尤其適合中小企業(yè)的發(fā)展?？偟膩碚f，我國有關(guān)商業(yè)主管部門和立法機構(gòu)一直是關(guān)注特許經(jīng)營的發(fā)展的，并且試圖將其納入到法律規(guī)制的范圍。但是我國關(guān)于特許經(jīng)營的法律規(guī)定并不完善，《反壟斷法》的出臺并不能給特許經(jīng)營行為的法律規(guī)制以具體的指導，因此仍需要繼續(xù)在經(jīng)濟分析的基礎(chǔ)之上制定相關(guān)實施細則，以確保這種商業(yè)經(jīng)營形式在我國能夠得到健康的發(fā)展。endprint