大數(shù)據(jù)背景下個(gè)人信息權(quán)的研究

金新強(qiáng)+盧瑾

摘 要：2017年3月15日，《民法總則（草案）》經(jīng)表決通過，其中第111條規(guī)定了個(gè)人信息權(quán)，對個(gè)人信息予以明確的保護(hù)，這在大數(shù)據(jù)的時(shí)代背景下意義重大。個(gè)人信息權(quán)是一種基于一般人格權(quán)而發(fā)展出來的權(quán)利，并且隨著時(shí)代的發(fā)展其所蘊(yùn)含的財(cái)產(chǎn)利益也越來越受到人們的重視。雖然草案規(guī)定了個(gè)人信息權(quán)，有利于維護(hù)公民的個(gè)人信息，但在具體條文之中對個(gè)人信息權(quán)的客體并未有明確規(guī)定，對侵權(quán)行為采取的列舉方式可能會(huì)使法律調(diào)整的范圍僵化，更為重要的是法條并未規(guī)定相應(yīng)的法律后果，使得該條在司法實(shí)踐層面效果尚待觀察。

關(guān)鍵詞：個(gè)人信息權(quán)；大數(shù)據(jù)；民法總則

中圖分類號(hào)：F830.572 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：B 文章編號(hào)：1674-0017-2017（4）-0032-04

一、引言

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的的迅速發(fā)展，人們已經(jīng)進(jìn)入到了一個(gè)前所未有的信息時(shí)代——大數(shù)據(jù)時(shí)代。在這個(gè)時(shí)代，信息的交流、存儲(chǔ)、獲取的成本極低，這固然促進(jìn)了社會(huì)的進(jìn)步，更是便利了人們的生活，但隨之而來的也是對個(gè)人信息的更加肆意和普遍的侵害。因?yàn)樵诂F(xiàn)代社會(huì)，個(gè)人信息代表著一種資源，獲取到足夠的個(gè)人信息能夠滿足資本社會(huì)的商業(yè)需求。針對我國目前已經(jīng)出現(xiàn)的大量侵害公民個(gè)人信息的事實(shí)和案件，設(shè)計(jì)一套適時(shí)的法律制度保護(hù)個(gè)人信息權(quán)已經(jīng)迫在眉睫。本文之前，已有眾多國內(nèi)外學(xué)者對個(gè)人信息保護(hù)的問題進(jìn)行了諸多深入研究。此外，在這一領(lǐng)域，已有諸如《中華人民共和國護(hù)照法》、《中華人民共和國身份證法》等全國性法律，以及《2006-2020年國家信息化發(fā)展戰(zhàn)略》、《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》等行政法規(guī)對個(gè)人信息進(jìn)行一定的保護(hù)。但是，總的來說這些規(guī)定較為零散，保護(hù)的力度難以滿足如今的需求。新通過的《民法總則》延續(xù)了二審稿、三審稿和四審稿的做法，將個(gè)人信息保護(hù)納入了第五章民事權(quán)利中，也就是說把對個(gè)人信息的保護(hù)提升到了保護(hù)民事權(quán)利的層次上。本文將結(jié)合時(shí)代背景探索個(gè)人信息及其保護(hù)的相關(guān)問題，并在此基礎(chǔ)上對《民法總則》第111條進(jìn)行必要的分析，以期能夠?yàn)槲覈姆ㄖ问聵I(yè)做出些許貢獻(xiàn)。

二、大數(shù)據(jù)與個(gè)人信息

（一）個(gè)人信息的概念界定

個(gè)人信息指自然人的姓名、性別、年齡、民族、婚姻、家庭、教育、職業(yè)、住址、健康、病歷、個(gè)人經(jīng)歷、社會(huì)活動(dòng)、個(gè)人信用等足以識(shí)別該人的信息。個(gè)人信息涉及的范圍非常廣泛，它既包括個(gè)人的直接識(shí)別和間接識(shí)別的任何信息，也包括其家庭的相關(guān)信息，如配偶子女的出生年月日、身高、體重、出生地、種族等。2012年11月，工信部頒布我國首個(gè)個(gè)人信息保護(hù)國家標(biāo)準(zhǔn)的指導(dǎo)性文件《信息安全技術(shù)公共及商用服務(wù)信息系統(tǒng)個(gè)人信息保護(hù)指南》，將個(gè)人信息定義為“為信息系統(tǒng)所處理、與特點(diǎn)自然人相關(guān)、能夠單獨(dú)或通過與其他信息結(jié)合識(shí)別該特定自然人的計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)”，該標(biāo)準(zhǔn)將個(gè)人信息分為個(gè)人一般信息和個(gè)人敏感信息。個(gè)人一般信息是指可以通過網(wǎng)絡(luò)媒體等途徑根據(jù)個(gè)人基本情況而獲取的信息，這類信息可以合法獲取。個(gè)人敏感信息是指該信息泄露可能會(huì)對個(gè)人產(chǎn)生不利影響和后果的信息，如手機(jī)號(hào)碼、銀行卡賬號(hào)及密碼、支付寶賬號(hào)及密碼以及一些涉及到隱私的有關(guān)信息。這類信息需要得到法律法規(guī)的明確授權(quán)或經(jīng)個(gè)人信息主體的同意，或基于某種特別的情況，并采用適當(dāng)?shù)氖侄畏娇色@取，否則將構(gòu)成對個(gè)人信息主體權(quán)益的侵犯?！秱€(gè)人信息保護(hù)法（草案）》中規(guī)定：“所謂個(gè)人信息，是指現(xiàn)實(shí)生活中能夠識(shí)別特定個(gè)人的一切信息，包括但不限于姓名、年齡、身高、體重、檔案、醫(yī)療記錄、收入及消費(fèi)和購買習(xí)慣、婚姻狀況、教育背景、家庭住址、手機(jī)號(hào)碼等?！睆囊陨弦?guī)定可以看出，我國目前對個(gè)人信息的定義采取了概括列舉的方式，其中“可識(shí)別性”是個(gè)人信息的重要特征。

（二）大數(shù)據(jù)的概念、特征

有人類的歷史就有個(gè)人信息的存在，但是在過去的幾千年中，個(gè)人信息的價(jià)值及其保護(hù)并不為人們所重視。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)興起、大數(shù)據(jù)時(shí)代的來臨，對個(gè)人信息進(jìn)行保護(hù)已經(jīng)成為人們的共識(shí)。大數(shù)據(jù)的概念比較抽象，目前并無統(tǒng)一的定義。維基百科對大數(shù)據(jù)的定義是：“大數(shù)據(jù)是指所涉及的數(shù)據(jù)量規(guī)模巨大到無法通過目前主流軟件工具，在合理時(shí)間內(nèi)達(dá)到截取、管理、處理并整理成為幫助企業(yè)經(jīng)營決策更積極目的的信息。”研究機(jī)構(gòu)Cartner對大數(shù)據(jù)的定義是：“大數(shù)據(jù)是需要新處理模式才能具有更強(qiáng)的決策力、洞察發(fā)現(xiàn)力和流程優(yōu)化能力的海量、高增長率和多樣化的信息資產(chǎn)?！蓖孔优嬖凇洞髷?shù)據(jù)》一書中對大數(shù)據(jù)的定義是：“那些大小已經(jīng)超出了傳統(tǒng)意義上的尺度，一般的軟件工具難以捕捉、存儲(chǔ)、管理和分析的數(shù)據(jù)?！?/p>

大數(shù)據(jù)具有四個(gè)基本特征為學(xué)界所普遍認(rèn)同。一是數(shù)據(jù)規(guī)模大（Volume），大數(shù)據(jù)規(guī)模從TB級(jí)別躍升至PB甚至ZB級(jí)別，其遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過傳統(tǒng)數(shù)據(jù)的存儲(chǔ)、計(jì)算和分析技術(shù)與工具的發(fā)展，最大可能的保持了數(shù)據(jù)的完整性；二是數(shù)據(jù)種類多（Variety），大數(shù)據(jù)包括不同來源、不同結(jié)構(gòu)、不同形態(tài)的各種數(shù)據(jù)，相對于傳統(tǒng)的以文本為主的結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)，非結(jié)構(gòu)化的數(shù)據(jù)越來越多，數(shù)據(jù)類型越來越多樣；三是處理速度快（Velocity），數(shù)據(jù)生成速度呈指數(shù)級(jí)增長，并且需要快速、持續(xù)的實(shí)時(shí)分析與處理，以滿足實(shí)時(shí)性需求；四是價(jià)值密度低（Value），大數(shù)據(jù)的價(jià)值密度相對較低，其中包含了大量錯(cuò)誤和虛假的信息，需要在海量的信息中提純有用的信息，并進(jìn)一步進(jìn)行挖掘和分析。

（三）大數(shù)據(jù)對個(gè)人信息保護(hù)的影響

大數(shù)據(jù)整合優(yōu)化了其共享的信息，它的發(fā)展與完善極大便利了包括政府、企業(yè)、用戶的管理工作和個(gè)人生活。政府可以通過大數(shù)據(jù)的應(yīng)用提高行政管理效率，企業(yè)可以借助數(shù)據(jù)的存儲(chǔ)、開發(fā)、利用獲取更多利潤，個(gè)人也會(huì)憑借大數(shù)據(jù)的運(yùn)用享受到更加個(gè)性化的服務(wù)。但是大數(shù)據(jù)更是一柄雙刃劍，它能優(yōu)化我們的生活，也會(huì)帶來更多的信息安全問題，大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息的保護(hù)問題顯得越發(fā)突出。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)尤其是大數(shù)據(jù)技術(shù)的興起與迅速發(fā)展，個(gè)人信息更為輕易的被獲取和侵犯。各類電商巨頭無所不在地監(jiān)視著我們的各種網(wǎng)絡(luò)行為，收集了大量的用戶個(gè)人信息，在獲取我們行為信息的同時(shí)，也嚴(yán)重侵犯了我們的隱私。

傳統(tǒng)的個(gè)人信息的收集方式是對個(gè)人信息的精確收集，數(shù)據(jù)收集者必須告知信息主體他們收集的數(shù)據(jù)作何用途，也必須在征得個(gè)人同意之后方能收集，即“告知與許可”規(guī)則。在大數(shù)據(jù)時(shí)代，信息收集的方式則是一種對分散的相關(guān)的個(gè)人信息的二次開發(fā)和利用，是從大數(shù)據(jù)樣本中挖掘相關(guān)個(gè)人信息并形成關(guān)聯(lián)集成。有的數(shù)據(jù)從表面上看并不屬于個(gè)人信息，但是經(jīng)由大數(shù)據(jù)處理之后就可以追溯到個(gè)人了。個(gè)人信息蘊(yùn)含的巨大的商業(yè)價(jià)值促使信息收集主體借助大數(shù)據(jù)的手段收集數(shù)量龐大的數(shù)據(jù)并進(jìn)行分析、整合和利用。甚至一些國家機(jī)關(guān)還經(jīng)常會(huì)以“國家安全”為由，對個(gè)人信息進(jìn)行隨時(shí)監(jiān)控和檢視。個(gè)人信息一旦以數(shù)據(jù)化形式被儲(chǔ)存，便掌握在政府、非政府機(jī)構(gòu)和商業(yè)組織的數(shù)據(jù)庫中，個(gè)人很難對其進(jìn)行保護(hù)。

因此，在大數(shù)據(jù)時(shí)代，個(gè)人信息權(quán)的維護(hù)受到極大挑戰(zhàn)。有學(xué)者指出大數(shù)據(jù)在成為競爭焦點(diǎn)的同時(shí)也會(huì)帶來更多的安全風(fēng)險(xiǎn)，大數(shù)據(jù)成為了網(wǎng)絡(luò)攻擊的顯著目標(biāo)，加大了隱私泄露的風(fēng)險(xiǎn)，威脅到現(xiàn)有的存儲(chǔ)和安防措施，且大數(shù)據(jù)技術(shù)成為了黑客的攻擊手段，成為了高級(jí)可持續(xù)攻擊的載體。近年來，非法收集、利用、加工、傳輸和出售個(gè)人信息的現(xiàn)象層出不窮，網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)謠言、垃圾信息已然極大降低了當(dāng)代人的生活質(zhì)量。譬如“徐玉玉案”、“清華教授被騙1760萬賣房款”等網(wǎng)絡(luò)詐騙案的接連發(fā)生都反映了在大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息保護(hù)的難題，更是體現(xiàn)了對個(gè)人信息進(jìn)行法律保護(hù)的迫在眉睫之勢。

三、《民法總則（草案）》對個(gè)人信息權(quán)的確定

對個(gè)人信息應(yīng)當(dāng)進(jìn)行保護(hù)，但是如何對其保護(hù)是一個(gè)值得我們思考的問題。我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取綜合性的手段對個(gè)人信息進(jìn)行全方位的保護(hù)，如此方能有效應(yīng)對在大數(shù)據(jù)時(shí)代個(gè)人信息被嚴(yán)重侵犯的巨大挑戰(zhàn)。綜合性的手段和全方位的保護(hù)，要求我們完善相關(guān)立法，健全行政監(jiān)管，加強(qiáng)行業(yè)自律，提高技術(shù)手段并增強(qiáng)公民對個(gè)人信息保護(hù)的意識(shí)。

法律手段作為調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要手段之一，理所應(yīng)當(dāng)積極發(fā)揮其保護(hù)個(gè)人信息的作用。民法作為“萬法之源”，民法是權(quán)利法，民法典的體系構(gòu)建應(yīng)當(dāng)以民事權(quán)利為中心展開。民法總則在民法體系中占據(jù)重要地位，其統(tǒng)領(lǐng)整部民法典，基本確立了整個(gè)民法典的體系安排，協(xié)調(diào)民法典各分則的關(guān)系，并普遍適用于民商法各個(gè)部分?！懊穹倓t”應(yīng)當(dāng)全面確認(rèn)和保護(hù)各項(xiàng)民事權(quán)利，構(gòu)建合理的民事權(quán)利體系。個(gè)人信息權(quán)萌發(fā)于一般人格權(quán)，其注重對人格尊嚴(yán)的維護(hù)，對人格自由的保障。不僅如此，它還對蘊(yùn)含其中的財(cái)產(chǎn)利益予以保護(hù)，尤其在大數(shù)據(jù)的時(shí)代背景之下，個(gè)人信息權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)更是不容忽視。兼具人格權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的個(gè)人信息權(quán)理所應(yīng)當(dāng)作為一項(xiàng)獨(dú)立的民事權(quán)利被納入民法總則。

《民法總則（草案）》第二次審議稿增加了對個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定，即第109條“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人不得非法收集、利用、加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法提供、公開和出售個(gè)人信息?！蓖瑫r(shí)，在草案的三審稿中也保留了這一條文。四審稿延續(xù)了保護(hù)個(gè)人信息的傳統(tǒng)，規(guī)定于第114條“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人應(yīng)當(dāng)確保依法取得的個(gè)人信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開個(gè)人信息?！痹?017年3月15日公布的《民法總則》中將其列于第111條。

在《民法總則（草案）》第二次、第三次以及第四次審議稿中，第五章專門規(guī)定了民事權(quán)利。在最后表決通過的法案中第109條規(guī)定的是一般人格權(quán)，第110條規(guī)定了一些重要的具體人格權(quán)，第111條規(guī)定了對個(gè)人信息的保護(hù)，第112條規(guī)定了身份權(quán)，第113條規(guī)定了財(cái)產(chǎn)權(quán)，第114條規(guī)定的是物權(quán)，第115-132條分別規(guī)定了其他民事權(quán)利以及與民事權(quán)利有關(guān)的事項(xiàng)。在該章體系中，對個(gè)人信息保護(hù)的條款是規(guī)定在人格權(quán)之下，在身份權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)之上。并且在二審稿、三審稿以及審稿中，該條排布也是如此。雖然總則并未明確提出個(gè)人信息權(quán)的概念，其主要是規(guī)定自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)，同時(shí)列舉了一些針對個(gè)人信息的禁止性行為。筆者認(rèn)為，基于個(gè)人信息權(quán)的權(quán)利屬性，即它是一種兼具一般人格權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利，以及根據(jù)該章的體系結(jié)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)可以認(rèn)定第111條的規(guī)定明確了個(gè)人信息權(quán)，將個(gè)人信息規(guī)定為民事權(quán)利的客體。同時(shí)，在民法總則中明確個(gè)人信息權(quán)也是順應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，能夠更好地滿足信息主體的權(quán)利訴求。

四、《民法總則》第111條立法背景、條文評析

（一）《民法總則》第111條的立法背景

盡管個(gè)人信息權(quán)有如此重大的意義，但是其并未從一開始就被納入民總草案之中，《民法總則（草案）》第一次審議稿并未對個(gè)人信息的保護(hù)作出規(guī)定。然而這一年個(gè)人信息權(quán)被侵犯的案件屢屢發(fā)生，個(gè)人信息保護(hù)的問題再度被推上風(fēng)口浪尖。

2016年10月，在民法總則草案的座談會(huì)上，伍枝勤建議增加“個(gè)人信息權(quán)”。中國法學(xué)會(huì)副會(huì)長張鳴起、中國社會(huì)科學(xué)院副院長李培林建議強(qiáng)化對個(gè)人信息的保護(hù)，規(guī)定自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得非法收集、處理、利用、出售和傳輸個(gè)人信息。對于非法獲取、利用他人的個(gè)人信息的，法律要予以禁止，并予以制裁?！睹穹倓t（草案）》第二次審議稿因此將原草案第108條規(guī)定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體中的第8項(xiàng)“數(shù)據(jù)信息”分離出來，單獨(dú)設(shè)立條文對個(gè)人信息予以保護(hù)，該條文即二審稿的第109條“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人不得非法收集、利用、加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法提供、公開或者出售個(gè)人信息?！比龑徃宓牡?10條“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人不得非法收集、使用。加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開個(gè)人信息?！彼膶徃宓牡?14條與表決通過的《民法總則》第111條內(nèi)容大致相同，其規(guī)定“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開個(gè)人信息?！边@些條款都是對個(gè)人信息權(quán)的規(guī)定。

（二）《民法總則》第111條條文評析

《民法總則》第111條規(guī)定“自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開個(gè)人信息。”與三審稿關(guān)于個(gè)人信息權(quán)法條內(nèi)容的主要區(qū)別在于增加了“任何組織和個(gè)人應(yīng)當(dāng)確保依法取得的個(gè)人信息安全”的規(guī)定，加強(qiáng)了個(gè)人信息使用主體的注意義務(wù)，較于之前的條文有進(jìn)步之處?？倓t第111條明確了個(gè)人信息權(quán)的主體是自然人，這就把法人排除在了該權(quán)利主體之外。因?yàn)閭€(gè)人信息權(quán)雖然兼具了財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，但是設(shè)立其最主要的目的是為了維護(hù)個(gè)人的人格尊嚴(yán)和人身自由不受侵犯。雖然隨著法學(xué)理念的不斷進(jìn)步和發(fā)展，法律賦予了法人獨(dú)立的人格，但是法律更側(cè)重于對法人的財(cái)產(chǎn)利益予以保護(hù)。我國現(xiàn)行法律對法人信息權(quán)的保護(hù)一般也是從商業(yè)秘密的角度出發(fā)。相反，法人的一些信息還要依法進(jìn)行披露，與自然人信息的保護(hù)在程度上不可同日而語。因此，只有自然人享有個(gè)人信息權(quán)應(yīng)當(dāng)是合理的。

此條文也存在一些不足之處。首先，該條并未規(guī)定個(gè)人信息權(quán)的權(quán)利客體即個(gè)人信息的具體內(nèi)涵和外延，我們難以根據(jù)此條文判斷哪些信息屬于個(gè)人信息。個(gè)人信息可以區(qū)分為一般個(gè)人信息和敏感個(gè)人信息，二者受到法律保護(hù)的程度應(yīng)當(dāng)不同。不能籠統(tǒng)的將個(gè)人信息這個(gè)模糊的概念不加界定的予以表述在條文之中，否則將難以起到對個(gè)人信息的保護(hù)作用。其次，法條規(guī)定了對“任何組織和個(gè)人”的一些禁止性行為。需要指出的是，“任何組織”中是否應(yīng)當(dāng)涵蓋“國家”或者“國家機(jī)關(guān)”、“行政機(jī)關(guān)”這樣的主體，畢竟這些主體也是很有可能侵犯到我們的個(gè)人信息權(quán)的。其次，條文中所列舉的這些禁止性行為是否限制了法律調(diào)整的范圍，因?yàn)殡S著時(shí)代的發(fā)展，極有可能出現(xiàn)其他的對個(gè)人信息的侵犯的方式，采用概括列舉的方式或許能夠更好的適應(yīng)時(shí)代需求。最后，該條文并未規(guī)定相應(yīng)的法律后果，這使得其在今后的司法實(shí)踐中難以起到約束行為人的作用。我認(rèn)為如果不能在民法總則中解決以上的問題，也應(yīng)當(dāng)在今后制定的民法分則中或者具體的《個(gè)人信息保護(hù)法》中彌補(bǔ)這些缺漏，否則這一條文也難免淪為“僵尸條款”?？偟膩碚f，《民法總則》第111條的主要功效是在于權(quán)利的宣示，但是我們也不能不考慮其適用于具體案件的價(jià)值。

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Abstract： The draft general rules of the civil law was approved by voting on March 15， 2017. Article 111 stipulates the personal information right which protects the personal information from infringement. The legislation is meaningful under the background of the era of the big data. The personal information right developed from the general personality right， and with the development of the era， the property interests right contained in the right is being paid more and more attention to. Although the draft specifies the personal information right， which is good to protect the personal information of civics， there is no specific provision on the object of the personal information right. The way to list torts may lead to the rigid limitation of the scope of the legal adjustment. The more important is that the law has not stipulated corresponding legal consequences so that the practical effectiveness of application of the article is still unclear.

Keywords： personal information right； big data； general rules of the civil law

責(zé)任編輯、校對：謝華軍