林建偉+涂松林

摘 要：存留養(yǎng)親制度是我國封建社會(huì)特有的，廣泛適用于所有級(jí)別的一個(gè)特定的法律制度。存留養(yǎng)親制度在我國存在了一千四百多年，都有其存在的合理性和必要性。因此存留養(yǎng)親制度有利于支持和維護(hù)社會(huì)和家庭的穩(wěn)定，有利于改革和轉(zhuǎn)換犯罪，更有利于封建君主統(tǒng)治?，F(xiàn)在的過程中我國現(xiàn)代法治的建設(shè)，不僅要吸收西方先進(jìn)的法治理論，但更需要結(jié)合我國傳統(tǒng)法律文化。

關(guān)鍵詞：存留養(yǎng)親；犯罪；法律

一、存留養(yǎng)親制度的概述

自漢武帝時(shí)期董仲舒罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)，儒家思想正式成為中國封建社會(huì)的正統(tǒng)法律思想，指導(dǎo)和影響在整個(gè)封建社會(huì)的立法、司法活動(dòng)。漢代之后，儒家思想建立了封建社會(huì)的正統(tǒng)法律思想，在立法，司法能否體現(xiàn)人類情感，逐漸成為人們?cè)u(píng)價(jià)君主是否仁愛，官員和規(guī)模的法律是否公平的標(biāo)準(zhǔn)，所以許多中國古代的法律條文直接反映了人情，如存留養(yǎng)親制度。

存留養(yǎng)親，是指中國古代被判處死刑，流亡，監(jiān)禁的罪犯，他們的父母或祖父母和親戚等衰老或疾病時(shí)不能照顧自己，而成年子女可以依賴政府按照有關(guān)條件，請(qǐng)皇帝或司法官員，讓他們呆在家里支持年邁的父母或祖父母，統(tǒng)治者暫時(shí)延遲的懲罰罪犯，等到他們年邁的長輩去世后，再執(zhí)行原來的懲罰，或根據(jù)情況不同的情況審查后再作出處罰決定實(shí)施新的處罰。這是我國古代解決被判處刑罰的一套法律體系。

二、存留養(yǎng)親制度在傳統(tǒng)社會(huì)中的價(jià)值

（一）“刑期于無刑”思想的實(shí)踐體現(xiàn)

存留養(yǎng)親制度存在的思想根基是儒家思想。秦商鞅變法，其法家的重刑主義、酷刑政策曾使得人心惶惶，在急需修復(fù)統(tǒng)治者與人民之關(guān)系的時(shí)刻，孔子作為儒家思想的代表，提出“以德去刑”，要求統(tǒng)治者“施仁政”，以道德教化，“德主刑輔”。任喜榮在《倫理刑法及其終結(jié)》一書指出無刑是中國古代各派學(xué)者共同理想，歷史選擇的結(jié)果是儒法合流，限制刑罰以及在刑罰之外采取變通性的執(zhí)行方法，存留養(yǎng)親便是實(shí)現(xiàn)“無刑”這一理想的一個(gè)典型例子。且不說無刑是否能真正實(shí)現(xiàn)，存留養(yǎng)親的施行亦算是對(duì)這個(gè)理想實(shí)現(xiàn)的嘗試。

（二）存留養(yǎng)親使社會(huì)矛盾在一定程度上得到緩和

存留養(yǎng)親產(chǎn)生于中國歷史時(shí)期特征是南北分裂，社會(huì)民族矛盾急劇惡化的時(shí)期。人民急需有開明的統(tǒng)治者維持社會(huì)穩(wěn)定，使人民生活安定，而此時(shí)，統(tǒng)治者作為一個(gè)“仁父”慈愛的角色出現(xiàn)，是人民都愿意接受的。不斷的戰(zhàn)爭喪失了大量的青壯年勞動(dòng)力，致使老者孤苦伶仃，老無所依，為緩和這種局面，存留養(yǎng)親使老者感受到統(tǒng)治者的“關(guān)懷”，他們便會(huì)更加擁護(hù)其統(tǒng)治，因此，這種環(huán)境下催生的存留養(yǎng)親制度可以說在一定程度上緩和了社會(huì)矛盾。

（三）人倫親情的最后維護(hù)

為何說存留養(yǎng)親為“最后維護(hù)”呢？因?yàn)榇媪麴B(yǎng)親針對(duì)的對(duì)象都是死、流、徒的罪犯，若非存留養(yǎng)親制度維護(hù)外，這部分罪犯與直系親屬的人倫親情將不復(fù)存在。而就存留養(yǎng)親而言，同樣因?yàn)橛H屬間所存在的特殊情感而存在，存留養(yǎng)親不僅維護(hù)家族宗法，也維護(hù)了親人間最樸實(shí)的情感。中國古代其作為一個(gè)宗族社會(huì)，維系宗族親情同樣是維護(hù)了整個(gè)社會(huì)的統(tǒng)治。

三、存留養(yǎng)親制度在現(xiàn)代社會(huì)中的意義及轉(zhuǎn)換

（一）存留養(yǎng)親制度的現(xiàn)代意義

1.存留養(yǎng)親制度體現(xiàn)了人文精神

存留養(yǎng)親制度源于天道的人文主義，是人道與國法整治而成的。法律是社會(huì)實(shí)踐的產(chǎn)物，任何法律都應(yīng)該順應(yīng)社會(huì)人情的發(fā)展，而不能反逆人情，悖人道，而存留養(yǎng)親正適應(yīng)了我國古代養(yǎng)兒防老的傳統(tǒng)思想。試問，若一個(gè)白發(fā)老人怎能忍受老來喪子的痛苦，又如何去應(yīng)對(duì)以后生活中所遇到的困難呢？因此，留養(yǎng)制度可以在一定程度上體現(xiàn)人文精神，它可以使人道精神在法制層面上傳播，從而讓人民更好得接受它，遵守它。

2.存留養(yǎng)親制度扎根于中國倫理道德

一般來說，一個(gè)法律制度能夠存在，因?yàn)楫?dāng)時(shí)的條件有一定的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。保持存留養(yǎng)親制度存在于約1400年左右，有一定的內(nèi)部原因，通過存留養(yǎng)親體現(xiàn)和保護(hù)某些重要的價(jià)值。這個(gè)價(jià)值是封建倫理道德。從漢代開始，儒家倫理精神滲透到立法、司法領(lǐng)域。在這樣一個(gè)大前提，生產(chǎn)和建立這種法律制度的一個(gè)說法可以是一個(gè)非常自然的事情。在儒家經(jīng)典《倫語》，“孝道”與國家治理之間的關(guān)系。可見，“孝”在中國古代社會(huì)穩(wěn)定和國家治理具有重要的意義。因此，歷代統(tǒng)治者以孝順的觀念統(tǒng)治了世界，將孝順作為一種重要的管理工具，促進(jìn)和維護(hù)，完善存留養(yǎng)親制度，使其與時(shí)代相適應(yīng)。存留養(yǎng)親制度確立是在扎根于中國的倫理道德之上，再從一定程度上去維護(hù)這個(gè)統(tǒng)治階級(jí)的最高利益。

3.存留養(yǎng)親制度有利于構(gòu)建和諧社會(huì)

構(gòu)建和諧社會(huì)是我國構(gòu)建法治社會(huì)的必然要求，而構(gòu)建和諧社會(huì)需要各個(gè)方面的積極配合。雖然留養(yǎng)制度已經(jīng)不復(fù)存在，但是它還是有其存在和利用借鑒的價(jià)值所在。

（1）雖然存留養(yǎng)親制度在現(xiàn)在社會(huì)已經(jīng)不復(fù)存在，但它的產(chǎn)生和發(fā)展不是偶然的，但是遵守規(guī)則的社會(huì)歷史的發(fā)展逐步完善和進(jìn)步。我們建設(shè)法治社會(huì)的國家，當(dāng)法律、法規(guī)、制度不僅可以用自己的熱情和良好的起點(diǎn)，但應(yīng)充分考慮社會(huì)形勢(shì)下，考慮人的需求，但為了更好地服務(wù)國家法治。

（2）老齡化社會(huì)的到來要求人們更加理解“孝”的概念。留養(yǎng)系統(tǒng)設(shè)立的初衷之一是讓人們更好的孝順父母。在當(dāng)前社會(huì)，因此，要求我們“孝道”的意義更深層次的理解和弘揚(yáng)，不僅對(duì)老年人給予足夠的物質(zhì)保障，而且還經(jīng)常精神與父母溝通。

（二）存留養(yǎng)親制度在現(xiàn)代社會(huì)中的轉(zhuǎn)換

1.存留養(yǎng)親制度對(duì)我國緩刑制度的完善

懲罰從野蠻的平民過渡到這樣的課程，和執(zhí)行的處罰也與人類文明的進(jìn)化逐漸走向人性化的道路。執(zhí)行緩刑是人性化的產(chǎn)品。緩刑，是指被判處刑罰的罪犯在一定時(shí)期內(nèi)不執(zhí)行原判刑罰的制度。因?yàn)榫徯叹哂兄匾饬x，所以中國和大多數(shù)國家規(guī)定緩刑制度。同時(shí)存留養(yǎng)親系統(tǒng)和今天的緩刑制度在刑法的性質(zhì)是不同的，但存留養(yǎng)親系統(tǒng)的一些內(nèi)容和方法和相似性在今天的緩刑制度，因此，保持一個(gè)密切的緩刑制度體系進(jìn)一步完善具有一定的參考價(jià)值。

2.存留養(yǎng)親的制度體現(xiàn)了恤刑思想

在古代社會(huì)，“懲罰”被認(rèn)為是“處理”的規(guī)則，但后代的統(tǒng)治者越來越認(rèn)識(shí)到，僅僅依靠法律和沉重，不能實(shí)現(xiàn)富國強(qiáng)民的結(jié)果，相反，過度懲罰反而對(duì)對(duì)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治起到?jīng)_擊作用，因此提出存留養(yǎng)親等一批體現(xiàn)恤刑的制度。而在現(xiàn)代法律框架下，刑事法律的價(jià)值，不僅要有懲罰犯罪功能，還必須兼具改造功能，存留養(yǎng)親制度在現(xiàn)代刑事法律上進(jìn)行一定程度保留，有助于體現(xiàn)這一功能。

作者簡介：

林建偉（1977～），男，福建漳州，法學(xué)學(xué)士，詔安縣人民檢察院反貪局副局長；

涂松林（1985～），男，福建漳州，法學(xué)學(xué)士，詔安縣人民檢察院法警大隊(duì)大隊(duì)長。