李宏純

摘 要：對農民工權益保護問題，國家政策與法律法規(guī)已有規(guī)定，但在實際操作中的理解與執(zhí)行存在差異。筆者認為，農民工具有勞動合同法規(guī)定的法律地位，與雇傭他們的勞務單位存在勞動合同關系；必須維護農民工的合法權益；同時又有必要防范與制止農民工及其雇主的違法與犯罪行為。本文根據法律規(guī)定與實際工作經驗從法律角度進行思考分析。

關鍵詞：建筑領域；農民工問題；法律思考

一、農民工的法律地位

農民進入的是一家施工企業(yè)，無論是否獨立法人，只要有營業(yè)執(zhí)照，那么這個農民就成為該企業(yè)的勞動者；如果農民進入的是一個“包工頭”帶的隊伍，那么這個農民就成了“包工頭”的雇工，法律法規(guī)對雇主與雇工的關系也有明確的規(guī)定。但在建筑施工領域，“包工頭”是要被取締的，而農民工應由具有法人資格的勞務企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納。農民工應當有明確的法律地位，而再也不能用“臨時工”一詞來定位。按照勞動合同法的規(guī)定，一個公民無論何種出身，只要依法合規(guī)進入一家企業(yè)，那么他就成為該企業(yè)合法的勞動者，企業(yè)就是用工者。因此，有人說“農民工”這一稱謂本身就不應當存在，的確很有道理。一個農民進入一家公司付出勞動，無論公司與其是否簽訂勞動合同，也無論簽訂多長時間的勞動合同，都成為這家公司的員工，有權行使勞動權利，應當履行勞動義務，根本無“正式”與“臨時”之說，而只有固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同之分。那種認為農民工只是“臨時工”的觀點，是對國家政策的曲解、對勞動合同法的無知、推卸不利責任后果的借口。而一些農民工本身也往往不清楚自己的身份與地位。明確農民工法律地位是處理農民工問題的前提與關鍵。

二、農民工與施工企業(yè)的法律關系

施工領域存在大量的農民工，他們與施工企業(yè)之間到底存在什么法律關系？這一問題涉及到農民工工資、工傷、社保等一系列法律問題。施工企業(yè)分總包企業(yè)與分包企業(yè)，農民工往往大量存在于分包企業(yè)，也有少量受雇于總包企業(yè)。受雇于總包企業(yè)的就是總包企業(yè)的員工，受雇于分包企業(yè)的就是分包企業(yè)的員工。如果看到某大型施工總包企業(yè)的一個大項目工地，人山人海，農民工比比皆是，就認為這些農民工都是總包企業(yè)的，這是片面的，其結果是搞混法律關系，導致勞動法律風險責任難以劃分。在此，不少總包單位也錯誤地認為現場一線的農民工就是自己所屬的農民工，并進行了一些實踐活動，如實行“五同”管理（同管理、同勞動、同生活、同學習、同待遇）、對農民工直接發(fā)薪、組織農民工培訓、入會、評先等等，還得到企業(yè)內外的好評與肯定。從表面上看，這是農民工的利益著想，是好事；但從法律角度分析，存在法律風險，有越俎代庖之嫌。簡言之，農民工與直接受雇的分包企業(yè)之間存在的是勞動合同關系，與施工總包企業(yè)無直接法律關系。如果關系不清、管理交叉、越權管理，施工總包單位就要與直接雇傭農民工的分包單位對農民工的勞動過程中的損失與傷害承擔連帶責任。按國家勞動與社會保障部門認定勞動關系的規(guī)定，雖然沒有簽訂書面勞動合同，但工資單、考勤表等也是存在勞動關系的證據。因此，施工總包單位在沒有合法授權的前提下，如果對農民工直接進行培訓、發(fā)放工資、考核評先等等，那么就面臨著產生勞動法律關系的風險。這一點，施工企業(yè)務必充分注意；否則，會被不良分包企業(yè)所利用。分不清或搞亂農民工與施工企業(yè)的法律關系的后果是，農民工一旦出現勞動糾紛，分包方逃避責任，總包方代人受過，項目進展受影響。分清農民工與施工企業(yè)的法律關系才能更好地依法維護農民工合法權益。

三、保障農民工的合法權益保障

農民工有自我維權的權利。既然農民工是一個企業(yè)的勞動者，那他或她就有我國憲法、勞動法與勞動合同法賦予的勞動權利，即平等就業(yè)的權利、選擇職業(yè)的權利、取得勞動報酬的權利、獲得勞動安全衛(wèi)生保護的權利、休息的權利、享有社會保險和福利的權利、接受職業(yè)技能培訓的權利、提請勞動爭議處理的權利及其他相關權利。農民工應當加強學習，明確自身法律地位、勞動權利以及與企業(yè)或與其他雇主之間的法律關系，尤其要了解權利被侵害時如何救濟。而現實中，農民工自我維權意識還不強，而且受種種因素影響，他們往往主動放棄一些勞動權利，如不希望用工單位為其辦理社保，等等。因此，也有必要對農民工進行普法宣傳教育。

用工單位有保障農民工行使勞動權利的義務。我國《勞動合同法》第四條規(guī)定：“用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務”。用工單位對農民工的具體法定義務有：其一，與農民工簽訂書面勞動合同；其二，向農民工發(fā)放工資；其三，為農民工辦理社保；其四，向農民工提供勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；其五，培訓農民工，等等。其中，工資與工傷是關鍵內容。用工單位如果不履行勞動合同義務，侵害農民工勞動權利，要承擔相應法律責任。

施工總包單位有監(jiān)督分包單位支付農民工工資等義務。對于直接聘用的農民工，總包單位有直接支付工資的義務。對于分包單位的農民工，總包單位與其無直接的勞動法律關系，但按照建設方有關規(guī)定，總包單位有監(jiān)督的義務和責任；如果不履行監(jiān)督義務或監(jiān)督不到位，總包單位要承擔相應責任。如何監(jiān)督？實踐中有值得推廣的作法：其一，總包單位通過辦理銀行卡等形式直接向農民工發(fā)放工資，但前提是分包單位書面授權；其二，在分包合同中規(guī)定“農民工工資風險保證金”并收取到位，一旦出現分包方拖欠工資情形，總包方直接從該保證金中向農民工支付；其三，將農民工工資發(fā)放收取信息在適當的地點與范圍內公布；其四，請地方勞動保障部門現場監(jiān)督，等等。以上做法均不違背國家政策與法律法規(guī)規(guī)定，也是易于操作的。另外，總包單位還很有必要幫助分包方或接受委托直接培訓教育農民工，以減少項目安全與質量等風險。按合同法與建筑法律法規(guī)的要求，總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成；第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。也就是說，分包方干不好活，總包方也要承擔責任。

參考文獻：

[1]于定勇.論農民工合法權益之法律保障[J].《社會科學》，2004年8期.endprint