楊東

金融活，經(jīng)濟(jì)活；金融穩(wěn)，經(jīng)濟(jì)穩(wěn)，金融市場的安全與穩(wěn)健運行始終關(guān)系著一國經(jīng)濟(jì)社會的健康發(fā)展。2017年4月25日，中共中央政治局就維護(hù)國家金融安全進(jìn)行了第40次集體學(xué)習(xí)，這也是國家第一次將防范金融風(fēng)險提升到治國理政的新高度。習(xí)近平總書記在講話中強調(diào)：“維護(hù)金融安全，是關(guān)系我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展全局的一件帶有戰(zhàn)略性和根本性的大事；而準(zhǔn)確判斷風(fēng)險隱患是保障金融安全的前提”。由此可見，建設(shè)金融強國，需要在推進(jìn)金融創(chuàng)新的同時關(guān)注并維護(hù)金融安全，加強金融風(fēng)險的防范。

一、金融科技帶來金融發(fā)展的機遇與風(fēng)險

近年來，依托于移動互聯(lián)網(wǎng)、人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算、區(qū)塊鏈、搜索引擎等金融科技的高速發(fā)展，資金需求者與資金提供者可以更便捷緊密地互相聯(lián)系，不斷生產(chǎn)出新的金融業(yè)態(tài)。這一方面改善了我國廣大中小微企業(yè)在傳統(tǒng)金融市場難以融資的困境，改變投資門檻高、小額投資渠道匱乏的現(xiàn)狀，實現(xiàn)普惠金融，推進(jìn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革；但另一方面金融科技在快速發(fā)展過程中也積累了不少問題和風(fēng)險，對傳統(tǒng)金融監(jiān)管提出了新的挑戰(zhàn)。

1.金融科技帶來金融發(fā)展新機遇。金融科技的發(fā)展伴隨著科學(xué)技術(shù)的快速發(fā)展，能夠?qū)崿F(xiàn)支付清算、資金融通、風(fēng)險防范和利用等多種金融功能，具有快速便捷、高效低成本的優(yōu)勢和場外、混同、涉眾等特征，可以打破金融壟斷，實現(xiàn)消費者福利。金融科技背景下的金融發(fā)展將會帶來金融的混業(yè)化發(fā)展，且這種發(fā)展趨勢不可逆轉(zhuǎn)。不論是保險、銀行、信托，還是證券，其存在的基礎(chǔ)都是為了滿足人們?nèi)找娑鄻踊慕鹑诜?wù)需求。而這個需求本身就是淡化金融分業(yè)模式的動因。除此之外，由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)互聯(lián)互通的特性，打破了傳統(tǒng)金融不同行業(yè)之間的壁壘，許多“全能型”金融機構(gòu)或者類金融集團(tuán)開始出現(xiàn)，為金融消費者提供了全方位多元化的金融服務(wù)。這種混業(yè)經(jīng)營能夠更為高效地整合信息、市場、技術(shù)、資金等各種資源，既可以滿足規(guī)模效益也可以實現(xiàn)損益互補。而對于依托于科學(xué)技術(shù)創(chuàng)造的各種金融產(chǎn)品，往往具有層層嵌套的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，這就使得這些新型金融產(chǎn)品很難歸屬于特定的傳統(tǒng)金融門類中去，因此這一金融變革帶來的混業(yè)化發(fā)展將是創(chuàng)造性和顛覆性的。在這個過程中，金融業(yè)具有的模式也會不斷變化，但其本質(zhì)并不會改變，而會實現(xiàn)向其本質(zhì)的回歸。

2.金融發(fā)展的風(fēng)險與挑戰(zhàn)。金融科技的發(fā)展帶來金融創(chuàng)新的同時，許多游走于傳統(tǒng)監(jiān)管邊緣的違法行為則難以及時發(fā)現(xiàn)并進(jìn)行有效控制，導(dǎo)致金融風(fēng)險的不斷擴散，從而影響了金融體系的安全與穩(wěn)健。如近幾年發(fā)生的股市HOMS配資、e租寶、中晉系、泛亞有色等事件。具體說來，金融科技背景下金融發(fā)展的風(fēng)險與挑戰(zhàn)主要有以下幾個方面：

第一，科學(xué)技術(shù)的不當(dāng)應(yīng)用造成的數(shù)據(jù)安全與信息科技風(fēng)險等操作風(fēng)險?；ヂ?lián)網(wǎng)最主要的特點之一是大數(shù)據(jù)，金融科技發(fā)展的核心在于數(shù)據(jù)與信息。傳統(tǒng)的金融監(jiān)管是被動的監(jiān)管，要求交易主體進(jìn)行信息披露。但在互聯(lián)網(wǎng)金融的語境下，大量的數(shù)據(jù)無法被監(jiān)管者觸達(dá)，可能會出現(xiàn)數(shù)據(jù)造假、數(shù)據(jù)偽報、數(shù)據(jù)泄漏等一系列安全問題。近年來，大數(shù)據(jù)以不同姿態(tài)和不同程度快速地滲透到各行各業(yè)，數(shù)據(jù)交易在金融領(lǐng)域變得尤其活躍。而許多數(shù)據(jù)黑色產(chǎn)業(yè)、數(shù)據(jù)庫被惡意攻擊等問題也逐漸暴露，金融交易的數(shù)據(jù)安全經(jīng)受到了一定程度的威脅。

第二，信息披露的缺失導(dǎo)致信息不對稱而產(chǎn)生的信用風(fēng)險。金融的本質(zhì)就是要解決信息不對稱問題，在金融領(lǐng)域，金融資產(chǎn)價格以信息為最基本要素，并反映著信用風(fēng)險。事實上，信息的可追溯、點對點信息的可追隨，其重要性甚至超過了單純的大數(shù)據(jù)的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。相比于靜態(tài)的大數(shù)據(jù)，不間斷的數(shù)據(jù)流更具有價值。而信息對稱正是重構(gòu)人類社會生態(tài)體系的最關(guān)鍵因素。信息的傳遞，以金融媒介為載體。盡管金融媒介歷經(jīng)紙質(zhì)信用媒介和金融中介機構(gòu)，并因資金供求雙方的直接交易而實現(xiàn)金融脫媒，但降低信息成本、實現(xiàn)信息對稱并利用和控制信用風(fēng)險的主旨并未發(fā)生變化。現(xiàn)實中的很多跑路事件就是由于信息披露不當(dāng)，且監(jiān)管者難以及時地發(fā)現(xiàn)信息披露中存在的問題而造成的，繼而給廣大投資者帶來較大的損失，也給行業(yè)聲譽帶來惡劣的影響。這種傳統(tǒng)金融風(fēng)險在金融科技背景下，在技術(shù)的驅(qū)動下，變得更加分散且更具有傳染性。

第三，金融創(chuàng)新對傳統(tǒng)立法的沖擊進(jìn)而引起的合規(guī)性風(fēng)險。由于在金融科技語境下，諸如區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)等技術(shù)的發(fā)展，對許多金融交易的習(xí)慣與方式進(jìn)行了重構(gòu)，傳統(tǒng)的金融立法難以有效界定并進(jìn)行監(jiān)管。層出不窮的新型金融業(yè)態(tài)和新型金融交易行為難以在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)進(jìn)行有效的規(guī)制，從而在一定程度上存在合規(guī)性風(fēng)險。如區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用在智能合約中，現(xiàn)行法律規(guī)則無法明確界定智能合約的法律性質(zhì)，對于智能合約是否適用《合同法》等已存的法律規(guī)范，學(xué)界尚無定論，對于出現(xiàn)的糾紛也就難以進(jìn)行準(zhǔn)確的定性與規(guī)制。這種合規(guī)性風(fēng)險也是金融科技發(fā)展背景下的重要風(fēng)險之一。

第四，跨行業(yè)、跨國境的金融風(fēng)險將帶來的不穩(wěn)定因素?；ヂ?lián)網(wǎng)等科學(xué)技術(shù)的發(fā)展不僅將一國境內(nèi)的金融機構(gòu)打通，在全世界范圍內(nèi)都形成了互聯(lián)互通的整體。這就導(dǎo)致金融風(fēng)險的發(fā)生與擴散速度將急劇增加。以2008年金融危機為例，美國房地美房利美公司的危機引發(fā)雷曼兄弟的破產(chǎn)倒閉，這種美國境內(nèi)的金融危機迅速傳遞到其他各國。而隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，信息的流通將更加順暢，金融風(fēng)險的擴散與蔓延也會更加迅速，資本運作方式的復(fù)雜鏈條將影響全世界范圍內(nèi)相關(guān)的金融機構(gòu)。而隨著混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展，各種不同類別市場之間的交易摩擦減小，對不同行業(yè)的不同監(jiān)管規(guī)則會帶來法律適用上的不確定，從而增加法律規(guī)制成本。

二、金融風(fēng)險防范應(yīng)遵循的路徑

金融市場是與風(fēng)險相互依存的，在梳理金融科技背景下可能面臨的金融風(fēng)險的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)尋找有效防范風(fēng)險的方法與途徑。針對金融風(fēng)險的防范與治理，應(yīng)當(dāng)遵循以下三條可靠的路徑：

其一是信息工具的路徑，借助信息工具規(guī)制金融風(fēng)險，尤其是互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險。金融中介服務(wù)于資金供給者和資產(chǎn)提供者，金融風(fēng)險的產(chǎn)生、交易或資產(chǎn)服務(wù)都要通過金融中介來完成。因此，金融中介是風(fēng)險管理和交易的主體。由于金融市場準(zhǔn)入門檻高、風(fēng)險集中、價格形成過程難以預(yù)測及監(jiān)管失靈等問題都源于信息不對稱，而區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)和云計算等科技手段的應(yīng)用，可以凸顯互聯(lián)網(wǎng)金融的信息優(yōu)勢，也可以在一定程度上降低信息的供給成本，使得金融交易過程和市場價格形成過程更為公開透明。只有運用好互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)等信息技術(shù)手段，進(jìn)行風(fēng)險預(yù)測和風(fēng)險判斷，才能有效規(guī)制目前金融科技領(lǐng)域的創(chuàng)新與風(fēng)險。這種以信息工具為核心的金融風(fēng)險規(guī)制路徑可以適用到整體金融市場的風(fēng)險防范與治理的過程中。endprint

其二是金融消費者保護(hù)的路徑。我國的金融消費者不但在與金融機構(gòu)的交易中處于弱勢地位，而且具有一定的異質(zhì)性，導(dǎo)致金融消費者在信息獲取和應(yīng)用上的弱勢，也使得金融機構(gòu)利用金融消費者的自身局限性做出偏離理性甚至錯誤的投資決策。因此，為了矯正這種不平等的交易關(guān)系，增強金融消費者理性選擇的能力，我國金融法的制度設(shè)計中引入了金融服務(wù)者的適當(dāng)性原則、說明義務(wù)等一系列保障金融消費者權(quán)益的制度。除此之外，可以建立投資者分類制度，允許專業(yè)投資者、高資產(chǎn)凈值投資者和機構(gòu)投資者參與投資，鼓勵其以套利交易擠出噪聲交易者，完善投資者救濟(jì)機制；還應(yīng)當(dāng)建立完善金融消費者保護(hù)基金制度。在不同行業(yè)內(nèi)部，應(yīng)當(dāng)加強各金融業(yè)協(xié)會協(xié)同作用來保護(hù)金融消費者，同時積極地在各級消費者協(xié)會內(nèi)設(shè)立由專門人員組成的金融消費者保護(hù)工作委員會來切實強化消費者協(xié)會保護(hù)金融消費者的職能。

其三是穿透式監(jiān)管理念的路徑。穿透式監(jiān)管是針對混業(yè)經(jīng)營的金融新業(yè)態(tài)進(jìn)行監(jiān)管的重要模式，是指在監(jiān)管的過程中打破“身份”的標(biāo)簽，從業(yè)務(wù)的本質(zhì)入手，將資金來源、中間環(huán)節(jié)和資金最終流向穿透聯(lián)結(jié)起來，按照“實質(zhì)重于形式”的原則辨別業(yè)務(wù)本質(zhì)，根據(jù)業(yè)務(wù)功能和法律屬性明確監(jiān)管規(guī)則。使金融監(jiān)管和風(fēng)險排查跟上金融創(chuàng)新的步伐，同時避免因監(jiān)管規(guī)則的不統(tǒng)一導(dǎo)致監(jiān)管套利。這一監(jiān)管理念也得到了政策上的認(rèn)可，如我國互聯(lián)網(wǎng)專項整治方案在正文中多次明確提出了“穿透式”監(jiān)管的概念，確立了穿透式監(jiān)管理念。以資產(chǎn)管理產(chǎn)品為例，其存在著產(chǎn)品規(guī)則不統(tǒng)一、層層嵌套；沒有嚴(yán)格遵守投資者適當(dāng)性原則，很多投資者的風(fēng)險承受能力與投資方向不匹配；數(shù)據(jù)和投向不清晰等風(fēng)險點，對此各個監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)當(dāng)堅持穿透性的監(jiān)管原則，穿透到最終的投資者、穿透到最終使用資金的產(chǎn)品。

依循金融風(fēng)險的規(guī)制邏輯并結(jié)合金融科技的創(chuàng)新，金融風(fēng)險防范要將以上三條進(jìn)路進(jìn)行融合，以金融消費者為主導(dǎo)，在強調(diào)行為監(jiān)管和功能監(jiān)管的同時，引進(jìn)穿透式的監(jiān)管理念，堅持宏觀與微觀相結(jié)合，加強行業(yè)自律監(jiān)管，完善信息系工具的風(fēng)險規(guī)制作用，突出科學(xué)技術(shù)在金融監(jiān)管中的重要地位與作用。

三、發(fā)揮好監(jiān)管科技在金融監(jiān)管中的作用

金融科技的發(fā)展推動了金融創(chuàng)新，同時也倒逼金融監(jiān)管體制的改革。金融監(jiān)管與金融創(chuàng)新不同步帶來了監(jiān)管空白，金融科技帶來的技術(shù)創(chuàng)新對傳統(tǒng)金融監(jiān)管提出了挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)的審慎監(jiān)管和機構(gòu)監(jiān)管的方式不足以應(yīng)對現(xiàn)今的金融創(chuàng)新。在大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、云計算等科技發(fā)展的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)建立起金融合規(guī)、場景依托和技術(shù)驅(qū)動三位一體的金融風(fēng)險防范體系，突出監(jiān)管科技在金融監(jiān)管中的重要作用，從而對金融監(jiān)管進(jìn)行重構(gòu)。

1.監(jiān)管科技守護(hù)金融安全。強化監(jiān)管科技在實踐中的應(yīng)用，利用大數(shù)據(jù)、人工智能、云計算等技術(shù)，豐富金融監(jiān)管手段，有利于真正實現(xiàn)對金融安全的維護(hù)和對金融風(fēng)險的防范?，F(xiàn)代科技的發(fā)展正在改變中國的金融生態(tài)環(huán)境，低成本多元化的普惠金融為廣大金融消費者帶來便利。但面對錯綜復(fù)雜的金融市場環(huán)境和層出不窮的金融創(chuàng)新，在穿透式監(jiān)管的原則理念的指引下，需要重視監(jiān)管手段的運用。監(jiān)管科技正是重塑金融監(jiān)管的核心要素。傳統(tǒng)監(jiān)管采用保護(hù)型管制型監(jiān)管模式，設(shè)立準(zhǔn)入型監(jiān)管門檻，究其原因是缺乏有效的可以提供動態(tài)實時監(jiān)管的監(jiān)管手段。而科學(xué)技術(shù)手段的應(yīng)用，可以實現(xiàn)數(shù)據(jù)的可觸達(dá)，形成監(jiān)管者與被監(jiān)管者之間動態(tài)的反饋機制。通過大數(shù)據(jù)等技術(shù)，金融交易數(shù)據(jù)可以快速傳遞給監(jiān)管者，而監(jiān)管者一旦接收到異常的信息，便可以通過反饋機制快速地進(jìn)行回應(yīng)，從而在最初始階段抑制可能產(chǎn)生的金融風(fēng)險，從而高效地阻止金融風(fēng)險的大范圍傳播與擴散。

2.監(jiān)管科技重構(gòu)監(jiān)管的法律進(jìn)路。近日，有關(guān)部門提出要強化監(jiān)管科技在金融監(jiān)管中的應(yīng)用實踐，明確利用人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算等前沿技術(shù)加強金融監(jiān)管的手段，提升跨行業(yè)、跨市場交叉性金融風(fēng)險的甄別、防范和化解能力。用監(jiān)管科技重塑金融監(jiān)管，就是要堅持技術(shù)治理與法律治理相結(jié)合。規(guī)制金融科技風(fēng)險，不是簡單的監(jiān)管體系問題?？萍寂c金融緊密結(jié)合的趨勢越來越明顯，因此不僅需要完善舊體系，也必須著眼于構(gòu)建新體系。針對新技術(shù)不斷應(yīng)用于市場，立法必須借助于新技術(shù)實現(xiàn)突破。傳統(tǒng)的審慎監(jiān)管的理論依據(jù)主要在于假設(shè)監(jiān)管者不能夠?qū)崟r動態(tài)地了解被監(jiān)管者的情況，嚴(yán)重影響了監(jiān)管層對于金融的服務(wù)與風(fēng)險掌控，所以通過設(shè)置一定的準(zhǔn)入條件，確保金融機構(gòu)具備進(jìn)行金融服務(wù)的能力和風(fēng)險防范的能力，但是這套監(jiān)管體系存在著高成本、低效率的痼疾，在一定程度上也阻礙了金融創(chuàng)新?？萍急O(jiān)管能夠打破傳統(tǒng)審慎監(jiān)管的體系，甚至可以降低審計等監(jiān)管成本。監(jiān)管科技被定義為一種科技創(chuàng)新應(yīng)用，有望有效地應(yīng)對復(fù)雜金融風(fēng)險的防范與治理。

金融科技的發(fā)展日益受到世界各國的重視，在此背景下我國金融風(fēng)險的防范與治理能力也亟須進(jìn)一步提高。而監(jiān)管科技能夠很好地回應(yīng)目前金融監(jiān)管中存在的監(jiān)管不力甚至監(jiān)管空白等問題，大數(shù)據(jù)等監(jiān)管科技的運用可以在一定程度上消除監(jiān)管與被監(jiān)管之間的“信息孤島”。因此，為了維護(hù)我國的金融安全與經(jīng)濟(jì)社會的健康發(fā)展，應(yīng)當(dāng)加強監(jiān)管科技在金融監(jiān)管體系手段的地位和運用，重構(gòu)金融監(jiān)管模式，防范金融風(fēng)險。

（作者：中國人民大學(xué)法學(xué)院副院長、教授）

責(zé)任編輯：狄英娜 李民圣endprint