蔡天嘯+胡敏

【摘要】經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)是一門非常年輕的學(xué)科，目前是法學(xué)界具有影響力的法學(xué)流派之一，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的研究對象是具體的部門法，主要是運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論知識來研究和分析法律規(guī)章制度，這是我們分析現(xiàn)行法律問題的一種新方式，不同于傳統(tǒng)研究方法，其是從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度考慮法學(xué)問題。文章以經(jīng)濟(jì)學(xué)觀點(diǎn)從侵權(quán)法的預(yù)防和懲罰的角度進(jìn)行分析，思考引入經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)研究的必要性。

【關(guān)鍵詞】經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)；侵權(quán)法；效率

一、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)概論

經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)既不是單純的經(jīng)濟(jì)學(xué)也不是單純的法學(xué)，而是法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)綜合的一門前沿學(xué)科，它是法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)研究方法的一次改革，在法學(xué)界有著重要的地位。

經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)主要是對法律的若干理論與實(shí)踐問題，在法學(xué)研究的領(lǐng)域中引進(jìn)經(jīng)濟(jì)學(xué)的一些基本理論與方法，從而揭示法律的經(jīng)濟(jì)本質(zhì)，并進(jìn)一步去解讀法律作為社會治理工具存在的意義，更好地理解其合理性和積極性，我們可以因?yàn)榻?jīng)濟(jì)分析法學(xué)研究的引入，而用新的思維方式去重新認(rèn)識法律。

（一）經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的產(chǎn)生與發(fā)展

羅納德·H·科斯在1991年獲得了諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎，他的《社會成本問題》在20世紀(jì)60年為經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的研究奠定了初步的基礎(chǔ)，在此之前學(xué)者對法律問題的研究僅僅局限于公司法、稅法、競爭法等幾個狹小的領(lǐng)域。在《社會成本問題》中科斯提出將經(jīng)濟(jì)學(xué)的原理應(yīng)用于分析法律問題，將法律道德層面的研究轉(zhuǎn)向法律效率的研究。此后，前耶魯大學(xué)法學(xué)院院長、聯(lián)邦第二巡回法院法官卡拉布雷西又發(fā)表了《關(guān)于風(fēng)險分配和侵權(quán)行為法的思考》一文?？扑购屠祭孜鞯倪@兩篇文章提出了法律經(jīng)濟(jì)分析的新思維模式，創(chuàng)始了經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)這一新領(lǐng)域。到了20世紀(jì)70年代，理查德·A·波斯納則提出利用價格與需求、機(jī)會成本、自愿交換市場行為這三個經(jīng)濟(jì)學(xué)原理去分析法律。隨后卡布雷西也發(fā)表了多篇關(guān)于經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的文章，他認(rèn)為法律的基本作用就是解決雙方的權(quán)利，而權(quán)利是可以用來交易的，因此法院在決定當(dāng)事人的權(quán)利歸屬之后還要保障當(dāng)事人的權(quán)利，這就形成了一種特殊的法律關(guān)系——勝訴方與敗訴方。自這幾個學(xué)者的開始，越來越多研究者在法學(xué)領(lǐng)域運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念來對法律進(jìn)行分析。經(jīng)濟(jì)學(xué)研究方法在不斷更新，經(jīng)濟(jì)學(xué)在法律分析領(lǐng)域也在不斷地擴(kuò)展。

（二）經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的概念和研究方法

經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)是法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)相互結(jié)合的邊緣學(xué)科，在經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)看來，法律最核心的就是法的效益性，法建立的基礎(chǔ)是效益原則，一切法律規(guī)范、制度和各種立法、司法、執(zhí)法活動都是應(yīng)以最大限度地增加社會財富為目的，然后有效地利用資源。因此法律規(guī)范和制度是存在經(jīng)濟(jì)邏輯的，法律的經(jīng)濟(jì)分析研究法律的“效果評估”問題，是以法律制度安排及運(yùn)作對資源分配效率的影響為前提，主要是通過經(jīng)濟(jì)學(xué)原理如成本和收益分析方法、經(jīng)濟(jì)效率分析方法對法律規(guī)范進(jìn)行分析，其分析結(jié)果就是法律的實(shí)施結(jié)果，然后對法律實(shí)施的結(jié)果進(jìn)行總結(jié)，評估特定法律安排的社會價值。

二、侵權(quán)法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

我國的《侵權(quán)責(zé)任法》于2010年7月1日開始實(shí)行，預(yù)防并懲罰侵權(quán)行為是侵權(quán)責(zé)任法的基本功能之一，侵權(quán)責(zé)任法通過規(guī)定侵權(quán)行為人應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任，來警示潛在的違法行為人，引導(dǎo)他們作出正確行為，防止和扼制各種損害后果的發(fā)生。根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析，當(dāng)某種行為或活動造成的損害大于收益時，社會就應(yīng)當(dāng)禁止該種行為或活動，而當(dāng)某種行為或活動沒有造成損害，而且還有好的收益，社會就應(yīng)當(dāng)激勵該種行為或活動。社會禁止或鼓勵某種行為或活動就可以體現(xiàn)在侵權(quán)法調(diào)整的領(lǐng)域內(nèi)。

（一）侵權(quán)法的成本效益分析

成本效益分析方法是一種經(jīng)濟(jì)學(xué)常用的方法，是通過幾個項(xiàng)目的成本和效益進(jìn)行比較，然后選擇出這個項(xiàng)目最具有價值的一種方法。具體方式是：針對某個支出項(xiàng)目，根據(jù)這個項(xiàng)目的特點(diǎn)提出幾個實(shí)現(xiàn)該項(xiàng)目的方案，計算出每種方案的成本和收益，通過對比，并依據(jù)一定的準(zhǔn)繩，選擇出最優(yōu)的決策方案。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)就是將成本一效益分析法運(yùn)用于分析法律中，以便從中尋求在立法上如何以最小的成本獲得最大的收益。

侵權(quán)行為是民事主體違反民事義務(wù)，侵犯他人合法權(quán)利，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。要實(shí)行侵權(quán)行為需要一定的侵權(quán)成本，在侵權(quán)活動中的反映經(jīng)濟(jì)學(xué)中的成本價值的就是侵權(quán)成本（設(shè)為C），主要是指侵權(quán)行為在實(shí)施侵犯他人權(quán)益的活動中所耗的費(fèi)用，具體包括：侵權(quán)人在預(yù)備和實(shí)施侵權(quán)行為的費(fèi)用，案發(fā)后侵權(quán)人賠償被侵權(quán)人的全部損失，案發(fā)后法院判定的高于賠償數(shù)額的懲罰性賠償。侵權(quán)人實(shí)施侵權(quán)行為是為了獲得一定的利益或得到某種滿足，我們稱之為侵權(quán)收益（設(shè)為A），侵權(quán)人實(shí)施侵權(quán)活動而得到的可能產(chǎn)生收益的最大值是侵權(quán)所得（設(shè)為B），那么侵權(quán)所得減去侵權(quán)成本就是侵權(quán)收益，即：B-C=A。

一般來說，只有在侵權(quán)收益大于零，即A>O時，侵權(quán)人才會去實(shí)行侵權(quán)行為。而從經(jīng)濟(jì)學(xué)觀點(diǎn)考慮，人們在進(jìn)行某種活動時，只有當(dāng)想要的收益比投入的成本要多（A>C）時才會去從事該種活動，而且爭取A→MAX，即收益要趨向于無窮大，若要收益最大化，投入的成本就要最小。根據(jù)上述的公式中可以看出：侵權(quán)成本越小，侵權(quán)收益越大，要防止侵權(quán)行為的發(fā)生就要使侵權(quán)成本加大，因此，國家應(yīng)該要通過法律規(guī)范或者通過某些政策，以致侵權(quán)成本最大化即C→MAX，才能達(dá)到侵權(quán)行為最小化的目的。

根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)進(jìn)行分析，侵權(quán)人是否實(shí)施侵權(quán)行為的一個重要標(biāo)志就是要A>C，即侵權(quán)收益要比侵權(quán)成本大，如果實(shí)施侵權(quán)行為的最終結(jié)果是A

對于侵權(quán)行為造成的損失賠償包括兩個，一是補(bǔ)償性賠償，二是懲罰性賠償。實(shí)踐當(dāng)中某些補(bǔ)償性賠償?shù)慕痤~很小，被侵權(quán)人可能不會因小金額賠償金而提起訴訟，另外在某些情況下侵權(quán)行為從其不法行為中所獲得巨大利益，被侵權(quán)人對于證明侵權(quán)行為所造成的損失很困難，或者只能夠證明一小部分，那么也有可能被侵權(quán)人因?yàn)楹ε聸]有證據(jù)去證明損害的存在，可能會敗訴，致使某些被侵權(quán)人不愿意去起訴侵權(quán)人。

（二）侵權(quán)法的效率分析

在經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的研究中，其中最突出的是“效率”標(biāo)準(zhǔn)，意思是以效率為準(zhǔn)則來評價在社會制度中法律的制定和實(shí)施問題。在某種情況下，效率指的是總成本與總收益之間的聯(lián)系，即效率是總收益與總成本之間的對抗。若總收益大于總成本，則效率為正，反之效率為負(fù)。也就是說總收益比總成本小，就會出現(xiàn)效率。效率原理提供了從另外一個方面去解讀法律制度、解決法律現(xiàn)實(shí)問題的方法。效率問題就是有限資源高效配置的問題。具體到侵權(quán)法中，法院判決就是對有限資源使用的重新分配，侵權(quán)責(zé)任法的其中一個目的就是預(yù)防并懲罰侵權(quán)行為，那么可以通過增加侵權(quán)行為的交易成本來降低侵權(quán)事件的發(fā)生率，也就是說法院判決時可以考慮增加侵權(quán)人的交易成本，這是一個適法的過程?？扑拐J(rèn)為當(dāng)交易成本為零時，不管如何選擇法律法規(guī)去分配資源，只要交易自由，結(jié)果都是高效率的，但在交易成本不為零時，只要法律配置資源時使交易成本影響最小化，那么就有高效率的結(jié)果產(chǎn)生，而這個法律就是最適合的法律，所以法律應(yīng)起到一定的調(diào)整社會資源的作用。立法者應(yīng)該合理考慮資源的分配，使交易成本影響最小化，產(chǎn)生高效率的結(jié)果。具體地說，一是可以通過改進(jìn)立法，擴(kuò)展權(quán)利主體的權(quán)益保障范圍，增大侵權(quán)行為實(shí)行難度，增加侵權(quán)行為的交易成本，提升預(yù)防效果i二是可以通過加強(qiáng)司法活動，加強(qiáng)監(jiān)察活動的頻次來提升效率。

三、從侵權(quán)法引入經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的思考

法律的作用在于調(diào)節(jié)現(xiàn)存的社會關(guān)系，維持社會、政治、經(jīng)濟(jì)的秩序，法律是維持社會秩序的有效方式，同時法律也是懲罰犯罪，保護(hù)受害者合法權(quán)益的最后保障，因此，如何用最少的支出，獲得最大的立法效益，是需要研討的重要課題。隨著社會發(fā)展，我們面對的法律問題越來越多，傳統(tǒng)的法學(xué)理論面臨著不斷變化的社會形勢帶來的挑戰(zhàn)，探索法律效率與效益，需要我們從不同的角度對法的本質(zhì)作更深入、更廣泛的研討。

從上文侵權(quán)法的經(jīng)濟(jì)分析來分析侵權(quán)行為的成本和收益，為立法者和研究者提供一種新的思考方式，經(jīng)濟(jì)分析闡明了侵權(quán)法的實(shí)質(zhì)。在一個資源稀缺的社會中，當(dāng)人們選擇某一活動時，在積極得到自己利益的同時，總會使其他人的權(quán)益遭到損失，為自己創(chuàng)造財富和權(quán)益的同時必然會造成其他人權(quán)益的喪失，他們的行為會給別人甚至社會整體帶來一系列的外部成本，而這時，法律的預(yù)防和保護(hù)功能就會發(fā)揮作用。通過經(jīng)濟(jì)學(xué)分析，我們發(fā)現(xiàn)一個有趣的形態(tài)，大部分人遵守法律，積極的避免違法行為發(fā)生，引導(dǎo)潛在的侵權(quán)行為人考慮其侵權(quán)成本和收益問題，為了達(dá)到社會成本的最小化，有理智的侵權(quán)行為人在每一次實(shí)行侵權(quán)行為之前，都會考慮“成本一收益”的問題，從中作出最好的選擇。從這個意義上講，法律實(shí)際上通過制定較高的賠償規(guī)則誘使侵權(quán)人選擇最優(yōu)的方案，在經(jīng)濟(jì)學(xué)的眼里，法律實(shí)質(zhì)上是一個優(yōu)化社會成本的機(jī)制。以法律手段調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟(jì)生活的比例將不斷上升，而且現(xiàn)實(shí)中經(jīng)濟(jì)類案件的數(shù)目和復(fù)雜性在不斷增加，法院的判決對資源配置使用效益的影響力在逐漸加大，因此要具有一定的經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的理論知識對法律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析，才能更加準(zhǔn)確明白法律的精神，更加精確地適用法律，提高辦案的效率。且現(xiàn)行的立法、執(zhí)法和司法都要有利于社會資源的分配和增加社會財富，盡量減少社會支出成本。市場經(jīng)濟(jì)要求資源實(shí)現(xiàn)優(yōu)化配置，使有限的資源盡可能產(chǎn)生最大的效益，同樣的為了設(shè)立和完善我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的法律體系，有必要進(jìn)行法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)相互關(guān)系的研究，經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法與傳統(tǒng)的法學(xué)分析方法更多的是互補(bǔ)而非競爭，只有當(dāng)法律有效益時，才能達(dá)到資源優(yōu)化配置的要求，通過對法和經(jīng)濟(jì)相互關(guān)系的研討，敦促有效益地進(jìn)行法律制度的利用。endprint