法律傳統(tǒng)中的法治傳統(tǒng)與改革

摘 要 西方法律傳統(tǒng)是在商業(yè)廣泛發(fā)展的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，現(xiàn)代法治本質(zhì)上也是與以自由貿(mào)易為核心的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的；而中國(guó)古代律法主要來(lái)源于儒家禮教、習(xí)慣法和皇權(quán)律令，統(tǒng)治者所崇尚的儒家思想提倡的卻是“人治”。世界上法治制度比較完善的資本主義國(guó)家的法制制度都是符合其自身國(guó)家民族利益的，因此，我國(guó)一定不能完全照搬所謂的西方資本主義國(guó)家的法治體系，建立符合中國(guó)社會(huì)主義制度的司法體系，以便更好的維護(hù)我國(guó)社會(huì)主義制度，是一件迫在眉睫的法律上的大事。

關(guān)鍵詞 法律傳統(tǒng) 法治傳統(tǒng) 依法治國(guó) 中國(guó)特色 社會(huì)主義

作者簡(jiǎn)介：曲格霆，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院，研究方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。

中圖分類號(hào)：D90 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.001

正如《中國(guó)的法治建設(shè)（白皮書）》中所言：“法治是政治文明發(fā)展到一定歷史階段的標(biāo)志，凝結(jié)著人類智慧，為各國(guó)人民所向往和追求。中國(guó)人民為爭(zhēng)取民主、自由、平等，建設(shè)法治國(guó)家，進(jìn)行了長(zhǎng)期不懈的奮斗，深知法治的意義與價(jià)值，倍加珍惜自己的法治建設(shè)成果” 。因此，法治對(duì)我國(guó)未來(lái)的發(fā)展具有戰(zhàn)略性作用。

一、法律傳統(tǒng)

（一）西方法律傳統(tǒng)

《西方法治傳統(tǒng)的形成-西方法律傳統(tǒng)中的法治因素》一文中指出：與“東方”相反，一般意思上的“西方”是指秉承了古希臘和古羅馬文化精髓的繼承者，通常也被稱為“西方文明” 。西方法律發(fā)展一般分為四個(gè)時(shí)期：古希臘羅馬時(shí)期的生產(chǎn)方式變革與自然法信念、中世界生產(chǎn)方式變革與多元法律秩序、啟蒙運(yùn)動(dòng)以來(lái)的生產(chǎn)方式變革與近代法治的嬗變。11世紀(jì)以后法律形成的過(guò)程中有了西方法律傳統(tǒng)。而古羅馬時(shí)期的理性主義法律是羅馬人對(duì)西方文明所做的最大貢獻(xiàn)，因?yàn)槿藗冎挥幸勒?dāng)理性行事時(shí)，才具有法律的品質(zhì) 。

在西方法律史上，人作為法律的主體，在羅馬法中就已經(jīng)出現(xiàn)?，F(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)的法制原則是民主，這與西方封建社會(huì)的法制原則有根本的區(qū)別。因?yàn)橘Q(mào)易格局的改變帶來(lái)的秩序需求，并且不斷強(qiáng)烈刺激著新的私法和公法的產(chǎn)生及原有不符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求社會(huì)規(guī)則的變革 。西方法律傳統(tǒng)是在商業(yè)廣泛發(fā)展的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，現(xiàn)代法治本質(zhì)上也是與以自由貿(mào)易為核心的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的 。

（二） 中國(guó)法律傳統(tǒng)

中國(guó)有著5000年的悠久歷史，這其中包括著遠(yuǎn)古的神話時(shí)代。而從有歷史文獻(xiàn)記載和文物出土所能佐證的世襲朝代算起，中國(guó)經(jīng)歷了大約3700年。公元前134年，漢武帝采納了董仲舒的建議：“罷黜百家，表彰六經(jīng)”，中國(guó)正式開(kāi)始了長(zhǎng)達(dá)2000年的儒家思想統(tǒng)治時(shí)期。雖然我國(guó)的思想文化經(jīng)過(guò)春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的“百家爭(zhēng)鳴”，但是最終儒家文化成為古代帝王統(tǒng)治百姓的思想工具 ，因此古代中國(guó)是世界上封建社會(huì)制度發(fā)展最完善、悠久的國(guó)家。

中國(guó)古代律法主要來(lái)源于儒家禮教、習(xí)慣法和皇權(quán)律令。而這些都是以維護(hù)中央集權(quán)和統(tǒng)治秩序作為根本目標(biāo)，自給自足的農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)是國(guó)家的經(jīng)濟(jì)主體，商業(yè)受到官府和社會(huì)的抑制，因此沒(méi)有形成完善的商業(yè)規(guī)則，在此基礎(chǔ)上只能形成由禮擔(dān)負(fù)起調(diào)整社會(huì)秩序的主要職責(zé)、以刑法為主體的中華法系 。

1949年10月1日，在中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下，中國(guó)人民推翻了壓在身上的三座大山，偉大的中國(guó)人民共和國(guó)成立了。隨著新中國(guó)的成立，中國(guó)法治建設(shè)開(kāi)始了新篇章。經(jīng)過(guò)幾十年的摸索，我國(guó)建立起中國(guó)特色的立法體制和法律體系 。

二、法治傳統(tǒng)

（一）西方法律體系中的法治

1.西方法治的含義

由于法治傳統(tǒng)包含在法律傳統(tǒng)中，因此西方法律傳統(tǒng)與西方法治傳統(tǒng)還是有著很大的區(qū)別。西方法治沒(méi)有被具體定義，因?yàn)樗欠浅Ｖ匾母拍?，而在任一法律制度中，法治的?nèi)容可以概括成以下幾個(gè)方面：限制立法權(quán)、防止行政權(quán)隨便被使用、警告人們的行為以及在法律面前人人平等。法治包括法律規(guī)范與法律實(shí)踐兩個(gè)部分。

2.西方法治的產(chǎn)生的要素

法治與西方法律傳統(tǒng)密不可分。而近現(xiàn)代意義的法治并不是古代法治理論與法治實(shí)踐的翻版，它是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物，在資產(chǎn)階級(jí)革命中被提出，資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后被認(rèn)可并實(shí)行的社會(huì)管理模式和社會(huì)秩序狀態(tài)。

曹來(lái)全認(rèn)為“民主是以個(gè)人主義為基礎(chǔ)，以理性主義為靈魂，以民族主義為載體的公共管理方式，它以自由為自己的價(jià)值目標(biāo)。在近代西方法治傳統(tǒng)中，法治與民主相為表里，法治是民主的外殼，民主是法治的內(nèi)核，二者又都以自由作為自己的最高目標(biāo)” 。曹來(lái)全進(jìn)一步指出：個(gè)人主義的哲學(xué)產(chǎn)生了現(xiàn)代法治觀念中的核心概念：個(gè)人自由 ?，F(xiàn)代西方國(guó)家所說(shuō)的人權(quán)正是由個(gè)人自由而得到擴(kuò)充。

張振宇認(rèn)為“法治和西方法律傳統(tǒng)的產(chǎn)生和發(fā)展主要取決于經(jīng)濟(jì)因素、多元化利益集團(tuán)、多樣化法律淵源以及超驗(yàn)的自然法觀念四種因素” 。

世界上唯一一個(gè)按照資產(chǎn)階級(jí)法治理性建立起來(lái)的主權(quán)國(guó)家就是美國(guó) 。

3.西方法治的特點(diǎn)

當(dāng)代西方社會(huì)中，從嚴(yán)格保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的資產(chǎn)階級(jí)法治，轉(zhuǎn)變到更多地關(guān)注社會(huì)的發(fā)展，對(duì)私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯的原則進(jìn)行了限制和修正。從全面保護(hù)資產(chǎn)者利益，發(fā)展到適當(dāng)關(guān)注社會(huì)公共利益，注重社會(huì)福利，關(guān)心環(huán)境保護(hù)，維護(hù)生態(tài)平衡等。因?yàn)槊裰魇欠ㄖ蔚那疤?，民主是法治的目?biāo)，因?yàn)闆](méi)有民主，法就不可能是多數(shù)人意志的體現(xiàn)以及在社會(huì)中得到有效的貫徹實(shí)施，并且就總體看，法治只能是手段，民主才是目的。人治甚至專制都是由于法治的目標(biāo)不是民主而造成的。要想實(shí)現(xiàn)法的統(tǒng)治即法治必須奉行法律至上為原則。完全按照法律辦事是法治的核心內(nèi)容，權(quán)利的制約是法治的重中之重。法治既是一種社會(huì)管理機(jī)制、也是一種社會(huì)活動(dòng)方式、更是一種社會(huì)秩序狀態(tài)。

（二）中國(guó)法律體系中的法治及人治

在我國(guó)古代，法家就提出并推行過(guò)“以法治國(guó)”的“法治”，雖然這種“法治”不同于近代“法治”，但法家與儒家在政治法律思想上的對(duì)立還是主要表現(xiàn)在“法治”與“禮治”、“德治”的對(duì)立。然而，我國(guó)古代統(tǒng)治者所崇尚的儒家思想提倡的卻是“人治”，其表現(xiàn)在君王被無(wú)限神圣化，并且他的權(quán)利凌駕于所有制度之上，百姓沒(méi)有自己的思想與權(quán)利，因?yàn)樗械娜撕臀锒际菍儆诰醯模醯乃枷刖褪巧鐣?huì)百姓所有要執(zhí)行的法律。而法治與人治的差別是：領(lǐng)導(dǎo)人的地位不同、法律的地位和作用不同、權(quán)利是否受法律的約束不同、是否具有民主自由平等和人權(quán)等價(jià)值觀念的不同、各自所要求和所具有的政治基礎(chǔ)不同。endprint

中國(guó)人民在中國(guó)共產(chǎn)黨的帶領(lǐng)下，經(jīng)過(guò)艱苦斗爭(zhēng)，終于取得了最后的勝利。因此，依法治國(guó)、黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民主權(quán)、公平正義、人人平等和良法善法成為當(dāng)代中國(guó)法治的六大基本要素，而這六大要素分別對(duì)應(yīng)的是當(dāng)代中國(guó)法治的本質(zhì)要求、根本保證、根本特征、核心要義、基本屬性、價(jià)值落點(diǎn)。

三、中國(guó)法治改革的目標(biāo)

隨著中國(guó)千年文明的傳承，儒家的“人治”思想根深蒂固的溶入每個(gè)中國(guó)人的血液中，因此在當(dāng)代社會(huì)主義建設(shè)時(shí)期，社會(huì)主義法治理念的確立、培養(yǎng)及推進(jìn)是迫切需要的，并且會(huì)是困難重重的。

根據(jù)曹來(lái)全的描述：西方法治傳統(tǒng)因素中有民族主義，因?yàn)榉墒飞系拿褡逯髁x是構(gòu)成法律傳統(tǒng)中的時(shí)空因素，并且近代西方的國(guó)家都是民族國(guó)家 。從微觀的角度看，各個(gè)法治也因民族而不同。雖然各國(guó)沒(méi)有聲明本國(guó)是民族主義者，但是沒(méi)有一個(gè)人能完全逃脫民族主義的影響。全世界沒(méi)有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的法治模式適合所有國(guó)家，因?yàn)楦鱾€(gè)國(guó)家建立法治的動(dòng)力是一種源自情感的力量-民族主義。而各個(gè)地區(qū)的法律和法治正是由于這種源自本民族的情感出發(fā)導(dǎo)致了具有其自身的特點(diǎn)。從第一次世界大戰(zhàn)和第二次世界大戰(zhàn)的歷史中，當(dāng)代大眾應(yīng)該得出一個(gè)結(jié)論：法治的潛在威脅是過(guò)度發(fā)展的民族主義。而邱本和徐博峰的觀點(diǎn)也認(rèn)為：文化是法治的精神元素，法治是文化的規(guī)則表現(xiàn)，文化模式?jīng)Q定法治發(fā)展道路 。

由此看來(lái)，世界上法治制度比較完善的資本主義國(guó)家的法制制度都是符合其自身國(guó)家民族利益的，因此，我國(guó)一定不能完全照搬所謂的西方資本主義國(guó)家的法治體系，建立符合中國(guó)社會(huì)主義制度的司法體系，以便更好的維護(hù)我國(guó)社會(huì)主義制度，是一件迫在眉睫的法律上的大事。但是社會(huì)主義法治可以在資本主義法治的基礎(chǔ)上發(fā)揚(yáng)光大。

社會(huì)主義要求以社會(huì)為本位，以全民為主體，解放和發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力，追求社會(huì)公平，消滅剝削，實(shí)現(xiàn)共同富裕，促進(jìn)社會(huì)和諧，保障每一個(gè)社會(huì)成員都能有尊嚴(yán)地生存和發(fā)展。法治的精神要求實(shí)現(xiàn)法律面前人人平等，每個(gè)人的權(quán)利不受侵害，享有充分的人格和尊嚴(yán) 。

理想的法治是在社會(huì)穩(wěn)定且發(fā)展的條件下建立起來(lái)的，而形成這種良好的社會(huì)秩序狀態(tài)下的法治必須是在當(dāng)?shù)胤芍贫韧陚淝冶煌昝缹?shí)現(xiàn)為前提的。只有這樣，法治與社會(huì)可以互相正向影響。

我國(guó)社會(huì)主義法治理念中的依法治國(guó)、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局分別代表其核心內(nèi)容、本質(zhì)要求、價(jià)值目標(biāo)、重要使命，從而根本保證了黨的領(lǐng)導(dǎo)。中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論必將在國(guó)家“法治體系和法治國(guó)家建設(shè)中發(fā)揮更加有效的理論指導(dǎo)、學(xué)理支撐、行動(dòng)指南的作用” 。

注釋：

中國(guó)的法治建設(shè)（白皮書）.http：//www.gov.cn/zhengce/2008-02/28/content_261 5764.htm.2008-02-28.

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