陳偉芝

摘 要：在信用證項下，銀行拒付是有條件的。本文通過一則案例，具體分析銀行退單處理及拒付的有效性問題，即銀行除了必須在提示單據(jù)日期翌日起五個銀行工作日內(nèi)發(fā)出要素齊全的拒付通知外，如果涉及退單，還須在合理期限內(nèi)把單據(jù)按原樣歸還給交單人，否則拒付無效。

關鍵詞：信用證；拒付；退單；不符點

一、 案情簡介

2012年8月29日，香港K公司與浙江H公司簽訂了一份銷售合同，金額為282000美元，貿(mào)易術(shù)語為CIF上海，最遲裝運日為2012年9月30日，裝運港為新加坡港，采用不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓的信用證結(jié)算，付款期限為提單簽發(fā)后90天。H公司向E銀行杭州分行申請開立自由議付信用證，適用UCP600，其中要求提交2/3套已裝船清潔提單，作成“憑開證行指示”，空白背書，通知人為“申請人”。

2012年10月15日，信用證下編號尾數(shù)103提單項下的貨物向杭州開發(fā)區(qū)海關申報，10月16日獲得通關放行。編號尾數(shù)為105提單項下的貨物則于2012年10月22日向杭州開發(fā)區(qū)進行申報、10月31日獲得通關放行。即兩單貨物均由收貨人H公司向杭州開發(fā)區(qū)海關出具轉(zhuǎn)船證明（由上海目的港轉(zhuǎn)至杭州開發(fā)區(qū)）后憑原單提取自用。

2012年10月26日，開證行E銀行收到了M銀行武漢分行提交的單據(jù)。審核后發(fā)現(xiàn)有六處不符點，其中提單未作成“憑開證行指示”，且只有1/3套正本提單。開證行書面征求申請人H公司的意見，H公司書面答復：同意承兌并到期付款。2012年11月1日，開證行就不符點發(fā)出拒付通知。2013年1月9日，交單行M銀行要求開證行退單。2013年1月22日，開證行E銀行退單，并聲稱其已閉卷并解除全部責任。次日，交單行收到退回的單據(jù)，但發(fā)現(xiàn)退回單證中編號尾數(shù)為105提單的1/2頁（第一頁）由正本原件被替代為復印件。交單行M銀行將該情況告知受益人香港K公司。受益人知悉后，通過交單行M銀行，要求開證行E銀行在3個工作日內(nèi)全部退回全套原始單據(jù)。2013年1月29日，開證行E銀行告知交單行M銀行編號尾數(shù)為105提單項下貨物在2012年10月25日已被海關放行，并將繼續(xù)調(diào)查單據(jù)一事，同時請交單行M銀行仔細檢查收到的單據(jù)。2013年3月5日，交單行致電開證行，表示根據(jù)UCP600第16條cIII（b）款和第16條f款的規(guī)定，受益人強烈要求開證行履行承付義務，并承擔相應利息。2013年12月30日，申請人H公司因未參加2012年度年檢，被工商行政管理部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照。

二、案例分析

（一）開證行是否有權(quán)提出拒付

信用證是開證行依據(jù)申請人指示開立的有條件承諾付款的書面文件。根據(jù)UCP600第14條a款規(guī)定，按照指定行事的被指定銀行、保兌行（如有）以及開證行必須對提示的單據(jù)進行審核，并僅以單據(jù)為基礎，以決定單據(jù)在表面上看來是否構(gòu)成相符提示。UCP600第15條a款規(guī)定，當開證行確定提示相符時，就必須予以兌付。在UCP600第16條a款中進一步規(guī)定，當按照指定行事的被指定銀行、保兌行（如有）或開證行確定提示不符時，可以拒絕兌付或議付。

該案例中開證行E銀行通過對交單單據(jù)的審查，發(fā)現(xiàn)受益人香港K公司提交的單據(jù)有六處不符點，特別是作為銀行控制貨物所有權(quán)風險憑證的提單僅提交了1/3套正本，而且提單為“空白抬頭提單”，與信用證上要求的2/3正本提單及應作成指示抬頭（憑開證行指示）明顯不符。因此，根據(jù)上述UCP600第16條a款的規(guī)定，交單行M銀行提交的議付單據(jù)沒有滿足信用證的交單要求，不符點確實存在，開證行E銀行有權(quán)作出拒絕承付決定。

（二）申請人接受不符點后，開證行是否還能提出拒付

開證行E銀行發(fā)現(xiàn)不符點后，向申請人H公司發(fā)出對外付款/承兌通知書征求意見，H公司于限期內(nèi)在該通知書付款人欄內(nèi)簽署了“同意承兌并到期付款”的回執(zhí)意見。這是否就意味著開證行不能提出拒付，而必須承付呢？其實不然，UCP600第16條b款規(guī)定，當開證行確定提示不符時，可以依據(jù)其獨立的判斷聯(lián)系申請人放棄有關不符點。然而，這并不因此延長第14條b款中述及的期限。我國最高人民法院《關于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》第七條中進一步明確，開證行發(fā)現(xiàn)信用證項下存在不符點后，可以自行決定是否聯(lián)系開證申請人接受不符點。開證申請人決定是否接受不符點，并不影響開證行最終決定是否接受不符點。開證行和開證申請人另有約定的除外。開證行向受益人明確表示接受不符點的，應當承擔付款責任。開證行拒絕接受不符點時，受益人以開證申請人已接受不符點為由要求開證行承擔信用證項下付款責任的，人民法院不予支持。因此，開證行E銀行于2012年11月1日作出拒付決定，并書面通知交單行M銀行，等待其下一步指示。該拒付通知內(nèi)容符合UCP600的要求，且在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出，這一行為符合規(guī)定。受益人香港K公司以開證申請人H公司接受不符點為由提出的開證行E銀行應該履行承付義務的主張不成立。

（三）開證行作出拒付決定后的行為是否構(gòu)成不能退單，開證行是否應該承付

在信用證項下單據(jù)沒有得到兌付或議付的情況下，單據(jù)所有權(quán)仍屬于交單人。國際商會銀行委員會在其官方意見R482中指出，在任何情況下，付款之前單據(jù)所有權(quán)屬于受益人（belong to the beneficiary），準確的說是交單人。國際商會官方意見R326中也強調(diào)，提交給開證行的單據(jù)在被全額支付或達成部分付款協(xié)議前，仍為交單人所有（the property of the presenter）。開證行拒付后應妥善保管好單據(jù)，退單時將收到的全套單據(jù)原封不動退還交單人，方可解除其責任，否則開證行將喪失拒付權(quán)。因此，根據(jù)UCP600規(guī)定及ICC官方意見，該案件如果確定是由于開證行E銀行的原因?qū)е率芤嫒讼愀跭公司沒有收到完整原樣的單據(jù)，則開證行E銀行構(gòu)成不能退單，將無權(quán)宣稱交單不符而應承擔承付義務。如果開證行E銀行并未替換正本提單，而是已經(jīng)退還受益人香港K公司提交的全部單據(jù)，其中一頁正本提單被替代為復印件并非開證行責任，那么開證行E銀行的拒付生效，從而解除了對該信用證的承付責任。該案中，信用證要求提交的并非全套正本提單，申請人H公司不需要串通開證行E銀行來獲取正本提單提貨，開證行E銀行又擁有充分的拒付理由，故開證行E銀行沒有替換正本提單的動機。在受益人香港K公司舉證不充分的情況下，法院有理由不支持原告受益人香港K公司指稱被告開證行E銀行因退單缺頁而應承擔承付義務的主張。

（四）開證申請人憑證外正本提單提貨后，開證行的拒付是否還有效

兩單貨物分別于2012年10月16日、31日在異地獲得通關放行后由收貨人H公司憑原單提取自用，而開證行E銀行是在2012年11月1日就不符點發(fā)出拒付通知，此時開證行E銀行的拒付是否還有效呢？答案是肯定的。UCP600第4條a款明確指出，就性質(zhì)而言，信用證與可能作為其依據(jù)的銷售合同或其它合同，是相互獨立的交易。UCP600第5條規(guī)定，銀行處理的是單據(jù)，而不是單據(jù)所涉及的貨物、服務或其它行為。這都體現(xiàn)了信用證的獨立抽象性原則，即信用證一經(jīng)開出則獨立于基礎合同關系。信用證項下銀行在決定付款與否時必須以單據(jù)為唯一依據(jù)，單據(jù)在表面上應與信用證條款的規(guī)定相符，只要單證一致、單單一致，開證行就必須承付；單證不符，銀行就可拒付；無需考慮基礎合同是否履行或完全履行，以及具體履約行為有無違約或違法，對于貨物實際情況概不負責。本案例中H公司用于提取貨物的1/3套正本提單是受益人香港K公司根據(jù)信用證46A文件要求（DOCUMENTS REQUIRED）直接寄交的，并不是開證行E銀行自行放單給申請人提貨。開證行并無違反UCP600等相關規(guī)定，而單據(jù)中存在著6處不符點，因此，貨物雖然已被申請人H公司憑證外提供的正本提單提取，開證行E銀行的拒付依然有效。

三、幾點啟示

（一）銀行拒付與退單流程須規(guī)范，應按標準銀行實務行事

信用證糾紛中為數(shù)最多的類型就是拒付糾紛。拒付權(quán)本質(zhì)上是開證行的一種付款抗辯，在開證行確定交單不符時可以行使。拒付行為須滿足UCP600第十六條a款至e款的關聯(lián)程序，包括拒付理由說明、聯(lián)系申請人放棄不符點、拒付通知的內(nèi)容、限期告知、拒付后單據(jù)的處理等，均需嚴格按照銀行自身聲明和標準銀行實務行事。開證行除了認真審核提出不符點外，其中特別需要注意的要點有：（1）必須一次性通知提示人銀行憑以拒絕兌付或議付的各個不符點。否則在第一次所提不符點不成立的情況下，單據(jù)即使還存在著實質(zhì)性不符點，開證行也無權(quán)再次提出。（2）開證行在確定提示不符時，無論是否聯(lián)系申請人放棄有關不符點，都須在收到提示單據(jù)的翌日起最多不超過五個銀行工作日的時間內(nèi)發(fā)出拒付通知。（3）慎重對待拒付后的單據(jù)處理，如需退單，應毫不延遲地、以快速方式原樣退回單據(jù)。在Fortis Bank S.A./NV and Stemcor UK Ltd vIndian Overseas Bank一案中，開證行OIB就是因為未能合理迅速地退單而被英國法院判定違反了UCP600第16條，因此無權(quán)宣稱交單不符?？梢?，銀行的拒付如果未能嚴格遵循UCP600第16條的規(guī)定，將面臨拒付無效的巨大風險。

（二）慎重訂立及審核信用證條款

信用證條款內(nèi)容關系到信用證當事人各方的權(quán)利義務以及信用證業(yè)務的順利開展，需慎重訂立及審核。特別是要求開具的信用證中約定提交的貨權(quán)憑證只是一部分，而非全套貨權(quán)憑證的情況，如本案例中要求提交的提單為2/3套已裝船清潔提單，另外提交受益人證明認證受益人已將1/3套提單直接發(fā)給申請人。對于受益人來說，如果其中一份貨權(quán)憑證按信用證條款規(guī)定直接寄送給開證申請人，申請人無需向開證行付款贖單，即可憑該貨權(quán)憑證提取貨物，受益人將面臨錢貨兩空的巨大風險。對于開證行來說，也存在著受益人與開證申請人串通，受益人憑單索匯后，開證申請人憑受益人直接寄送的貨權(quán)憑證提貨而不付款贖單的風險。碰到類似條款，開證行或受益人應要求修改為提交全套貨權(quán)憑證，并進一步了解相關當事人的資信狀況，避免欺詐風險。

（三）提高從業(yè)人員業(yè)務水平及責任心，深入理解和運用UCP600等規(guī)則慣例

信用證當事人應通過不斷的學習與培訓，深刻理解UCP600等規(guī)則慣例的要求，提高業(yè)務水平，審慎嚴謹完成工作。對于受益人來說，即使認真履行了合同，若未能提供與信用證要求相符的單據(jù)時，也會遭到銀行拒付。要確保安全迅速收匯，必須能夠熟練運用UCP600、ISBP745等國際慣例結(jié)合信用證條款的要求，正確、完整、及時、簡潔和清晰地繕制單據(jù)，做到單證相符、單單相符。并盡早交單以便發(fā)現(xiàn)不符點后，還可在交單期內(nèi)及時改正重新交單。對于開展信用證業(yè)務的銀行來說，應充分吸取經(jīng)典案例的經(jīng)驗教訓，研究ICC官方意見、法院對UCP規(guī)則的解讀，熟悉我國最高人民法院《關于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》，從客戶評級調(diào)查、開證、審單到拒付等環(huán)節(jié)都要合理謹慎，減少爭議，靈活自如地運用好信用證規(guī)則，尤其是拒付與退單時應按照UCP600強調(diào)的標準程序執(zhí)行才能使不符點成立，從而有效地規(guī)避信用證業(yè)務中的風險。

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