潘 黛

（100007 東城區(qū)人民法院 北京）

一、關(guān)于商標審查問題的討論

1.商標審查近似判定中圖形商標近似的問題

商標近似是商標審查工作中重點和疑難問題，商標是區(qū)分商品或者服務的標志，最基本功能是區(qū)分商品或者服務的來源，商標的近似性是必須區(qū)分的，尤其是圖形商標的審查，審核標準的主觀性也是審查標準審查難點。

2.商標審查中將公司名稱注冊成商標的問題

商標申請人是公司的，將公司全稱注冊成商標，企業(yè)全稱能不能作為商標注冊是一個問題，公司全稱不是商標，在之前的商標審查中，企業(yè)全稱也曾經(jīng)被核準過，目前結(jié)論是企業(yè)全稱不能作為商標注冊。商標的作用就是表示商品和服務的來源，企業(yè)名稱可以表示商品的服務和來源，但是不能認定企業(yè)全稱就是商標。關(guān)于“易造成不良影響”條款的認定問題，《商標法》第十條第一款第（八）項規(guī)定：“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的標志，不得作為商標使用”。該條所稱“不良影響”，是指商標的標志本身的注冊有害于道德風尚或者是對國家政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負面的影響。那么對于申請商標除了商標標志的本身含義之外的引申含義，或者申請商標本身格調(diào)不高，能否解讀出超出字面本身的其他含義，這種情形又是否違反了商標法“易造成不良影響”條款的問題。

3.關(guān)于商標惡意注冊的認定問題

“惡意注冊”是指違反誠信原則，以欺騙或其他不正當手段搶先注冊他人馳名商標、已經(jīng)在先使用并且有一定影響的商業(yè)標識、其他民事權(quán)益的客體，以及公共領(lǐng)域信息資源的行為?！皭阂庾浴倍喟l(fā)生在以“申請在先”為原則、能帶來一定經(jīng)濟利益的領(lǐng)域，故多表現(xiàn)在商標、域名及商號上的搶注。對“惡意注冊”中“惡意”的主觀要件認定的問題，當然也包含了法律意識和法律環(huán)境與知識產(chǎn)權(quán)認知等諸多方面的問題。

如果一個商標標志包含一些具有強烈指示作用的要素，比如企業(yè)名稱、姓名或地名，或者公眾熟知的書籍名稱、游戲名稱、影視名稱，如果申請主體與商標標志本身包含的前述信息存在特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系，則不妨礙這類商標的注冊和使用；但是，如果兩者存在實質(zhì)性差異，則會使消費者對商品或服務的質(zhì)量、信譽產(chǎn)生誤認，損害不特定多數(shù)消費者的利益，進而損害社會公眾利益和公共秩序。商標局發(fā)布了《商標實質(zhì)審查規(guī)程》，針對漢字商標的審查明確規(guī)定“對商標中含有不符合《國家語言文字法》規(guī)定的錯別字或自造字的，依據(jù)《商標法》第十條第一款（8）項駁回。[1]因此，長期以來，若申請注冊的商標有錯別字或自造字的，通常會被認為含有不規(guī)范漢字，易使社會公眾特別是中小學生對漢字產(chǎn)生錯誤認識而具有不良的社會影響，最終被商標局駁回。經(jīng)過藝術(shù)化設計的文字商標若含有不規(guī)范漢字的，在判斷其是否具有不良影響時，同樣要考慮圖形化文字商標大量使用的市場實際以及相關(guān)公眾的認知習慣來綜合判斷，而不能僅考慮商標文字本身的書寫方式。

二、知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟案件數(shù)量呈迅猛增長，案件也呈現(xiàn)一定新特點，司法審判實踐中也出現(xiàn)了一些值得思考的問題

1.關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)案件的送達問題

隨著跨行政區(qū)域管轄，諸多郊區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)案件的送達，是目前亟待解決的問題之一，很多需要送達的對象處于郊區(qū)山區(qū)內(nèi)，以個體經(jīng)營商鋪、批發(fā)市場、小公司超市等形式存在。很多案件涉及的是商標權(quán)侵權(quán)糾紛案件，標的不是很大，但取證困難，公司營業(yè)執(zhí)照上的法人或者個體戶經(jīng)營人與實際經(jīng)營人不符。有的甚至是個體轉(zhuǎn)讓情況，送達中大量被告的注冊地為虛擬地址或其實際辦公地為多處，往往需要多方調(diào)查以確定其住所地，造成案件遲遲不能進入實體審理。關(guān)于此類案件的主體確認和送達問題。

2.管轄類問題處理周期顯著增長

目前很多案件中，當事人拉管轄案件有增無減，大量被告均在外地，原告將與案件無實質(zhì)性牽連的主體作為被告制造管轄連接點的現(xiàn)象嚴重，不僅送達困難，往往需要追加，極大地拖延了訴訟進程。工商登記的注冊地僅為形式審查，涉網(wǎng)絡侵犯商標權(quán)及不正當競爭案件中原告以其住所地作為侵權(quán)行為地訴訟的案件審理問題。一旦放開至侵害信息網(wǎng)絡傳播權(quán)及網(wǎng)絡侵犯人身權(quán)以外的案件，此類糾紛將增多。

3.知識產(chǎn)權(quán)案件中的保全類申請及調(diào)查取證申請問題

案件存在財產(chǎn)保全、行為保全、證據(jù)保全同時提出的情形，且當事人對此大多準備不足，存在保全申請事項或擔保責任不明確等諸多問題。案件中的行為保全的，往往需要結(jié)合證據(jù)進行聽證，或當事人怠于履行舉證責任將本應由其舉證的事項推至法院申請證據(jù)保全或調(diào)查取證，造成案件審理周期較長并且影響了訴訟進程的問題。應加強對當事人的釋法指導，明確其舉證責任，引導其按照規(guī)范性文件依法合理地提出申請。

4.知產(chǎn)案件往往涉及多重法律關(guān)系的問題

案由是一個，但實際往往涉及著作權(quán)、商標權(quán)及不正當競爭案由的組合，針對同一主體的侵權(quán)行為，也可能呈現(xiàn)多種不同的侵權(quán)表現(xiàn)形式。案件的工作量相對較大，審理難度也較大地提高。建議統(tǒng)一以案由、權(quán)利產(chǎn)品或侵權(quán)產(chǎn)品等作為標準科學統(tǒng)籌地對案件進行拆分，使個案的法律關(guān)系更加明晰。

隨著知識產(chǎn)權(quán)就領(lǐng)域國際化進程的迅速發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)保護的重視程度日趨成熟，隨著科學技術(shù)的不斷創(chuàng)興，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的興起，甚至是國際知識產(chǎn)權(quán)的保護和認證問題，在未來都會逐漸注入新的血液，各種商標注冊量的增加，又勢必會造成商標行政訴訟案件和商標侵權(quán)案件的增加。相對應的知識產(chǎn)權(quán)在實踐審查和審理中也會顯示出多樣性的新特點，其中也包含了商標的國際注冊范疇和知識產(chǎn)權(quán)涉外訴訟案件的增加。綜合國力的崛起，知識產(chǎn)權(quán)與科技服務業(yè)的發(fā)展也將是一次歷史格局。必須也必然會進一步從制度上增強自主知識產(chǎn)權(quán)能力、創(chuàng)新能力，強化知識產(chǎn)權(quán)保護，實行侵權(quán)懲罰性賠償制度。互聯(lián)網(wǎng)模式、未來的高科技競賽將使得知識產(chǎn)權(quán)與高科技服務迅猛發(fā)展。隨之而來的各種深入的知識產(chǎn)權(quán)問題也將會引人更加深入思考。

[1]《商標審查業(yè)務會議紀要》，2002年第18期.